【正文】 ，合伙協(xié)議另有約 定的除外。） 4．交易（ P56） （ 1）有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 3．利潤分配（ P56） 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （ 3）第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。（注意與普通合伙人的區(qū)別） 2．事務執(zhí)行（ P56）（ 2020 年新制度多選題） （ 1）有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 （ 4）有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應當轉為普通合伙企業(yè)。 三、有限合伙企業(yè) 1．設立條件（ P54～ P55） （ 1）有限合伙企業(yè)由 2 個以上 50 個以下合伙人設立。 （ 2）對內(nèi) 合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以 合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。 （ 2）普通合伙人死亡 ①繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。 普通合伙人與有限合伙人當然退伙的區(qū)別 普通合伙人 有限合伙人 合伙人死亡 √ √ 全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行 √ √ 喪失償債能力 √ 喪失民事行為能力 經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企 業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)；否則退伙 （ 5）退伙的普通合伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。 （ 2）通知退伙 合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前 30 日通知其他合伙人。 （ 3）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。 （ 2）入伙的新合伙人與原合伙人 享有同等權利，承擔同等責任。（債權人就這兩種途徑求償） （ 3）人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結算。） 8．普通合伙人的債務清償（ P50）（ 2020 年多選題、 2020 年原制度單選題） （ 1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。 （ 3）合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，普通合伙人承擔無限連帶責任 （ 2）合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。（這里和《物權法》規(guī)定有所不同，法律在此不保護善意質權人的利益。 （ 2）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉 移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。 （ 2）經(jīng)營管理人員屬于“非合伙人”，無需對企業(yè)債務承擔無限連帶責任。 （ 3）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 4．合伙企業(yè)的損益分配（ P48） （ 1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理。 （ 2）普通合伙人的義務 ①普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。 ③合伙人有權查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料。） 3．合伙企業(yè)的事務執(zhí)行（ P46～ P47） （ 1）普通合伙人的權利 ①各合伙人無論其出資多少，都有權平等享有執(zhí)行合伙事務的權利。 （ 3）出質 普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。 （ 2）對外轉讓 除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。（注意 :有限合伙人不能以勞務出資） ②合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié) 議中載明。 ③ . 國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。 _Toc290903880 一、普通合伙企業(yè) 1．合伙企業(yè)的設立 （ P40～ P41） （ 1）合伙人資格限制： ① . 合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。 _Toc290903878 五、民事賠償責任的優(yōu)先執(zhí)行（ P38） 違反《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應當首先承擔民事賠償責任。（此處規(guī)定十分特殊，注意與合伙企業(yè)，有限責任公司，外商投資企業(yè)區(qū)分） 3．財產(chǎn)的清償順序 （ 1）所欠職工工資和社會保險費用； （ 2）所欠稅 款； （ 3）其他債務。 _Toc290903877 四、個人獨資企業(yè)的解散和清算（ P37～ P38） 1．清算人 投資人可以自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。 對外不得對抗善意第三人，在企業(yè)內(nèi)部應當承擔賠償責任。 1．內(nèi)部限制（ P35） （ 1）個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。投資人在申請企業(yè)設立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。 3．有投資人申報的出資 （ 1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資，但不能以勞務出資。 （ 3）國家公務員、黨政機關領導干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設立個人獨資企業(yè)。 _Toc290903875 二、個人獨資企業(yè)的設立條件（ P33） 1．投資人 （ 1）投資人只能是自然人，不包括法人。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。 （ 5）基于仲裁協(xié)議，仲裁庭作出的仲裁裁決被人民法院裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，該仲裁協(xié)議失效。 （ 3）當事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認仲裁 協(xié)議無效的，人民法院不予受理。 2．仲裁協(xié)議（ P31） （ 1）當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。 _Toc290887998 二、仲裁 1．仲裁裁決（ P31） （ 1）仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員的意見作出裁決，并制作裁決書，裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。 （ 5）可以上訴的裁定，當事人有權在裁定書送達之日起 10 日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。 （ 3）裁定可以采取書面形式，也可以采用口頭形式；但判決只能采用書面形式。 2．判決與裁定的區(qū)別（ P30） （ 1）判決解決的是案件的實體問題，是對當事人的實體爭議和請求作出的結論；裁定是解決訴訟中的程序事項。 ②最高人民法院作出的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當事人不得上訴。 ?8? 債務承擔情形下，構成原債務人對債務承認的，應當認定訴訟時效從債務承擔意思表示到達債權人之日起中斷。 ?8? 債權人提起代位權訴訟的，應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。 （ 3）義務人同意履行義務 ?8? 義務人作出分期履行 ．部分履行 ．提供擔保 ．請求延期履行、制定清償債務計劃等承諾或者行為，均屬于義務人同意履行義務的行為。 （ 2）訴訟時效的中斷相當于計時器的“清零鍵”，當出現(xiàn)法定事由時，按下“清零鍵”，訴訟時效期間重新計算。 三、訴訟時效的中止與中斷 1．訴訟時效的中止（ P26） （ 1）只有在訴訟時效期間的最后 6 個月內(nèi)發(fā)生中止事由，才能中止訴訟時效的進行 。 （ 6）國家賠償?shù)脑V訟時效的起算，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起算。對于這類因侵權行為而發(fā)生的賠償請求權，計算訴訟時效的起算點時，必須要 求請求權人知道侵害事實和加害人。 （ 4）因侵權行為而發(fā)生的賠償請求權，從受害人知道或者應當知道其權利被侵害或者損害時起算。 （ 2）約定有履行期限的債的請求權，從清償期限屆滿之日起算；當事人約定同一債務分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。 訴訟時效的中斷可以多次進行，但最長不得超過 20 年的最長訴訟時效。 （ 3）長期訴訟時效： 4 年 ①涉外貨物買賣合同爭議； ②技術進出口合同爭議。 （ 4）期間性質不同 訴訟時效是可變期間，可以因主客觀原因中斷、中止或延長；除斥期間是不變期間，不適用時效中斷、中止和延長的規(guī)定。 （ 2）可以援用的主體不同 訴訟時效必須由當事人主張后，人民法院才能審查，人民法院不能主動援用；除斥期間無論當事人是否主張，人民法院均可以主動審查。 （ 2）對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持： ①支付存款本金及利息請求權； ②兌付國債、金融債 券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權； ③基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權； ④其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權請求權。 （ 4）訴訟時效具有強制性，當事人不得協(xié)議變更或限制。 當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持；但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的情形除外。 （ 2）勝訴權 債權人起訴后，如果債務人主張訴訟時效的抗辯，人民法院在確認訴訟時效屆滿的情況下，應駁回其訴訟請求，即債權人喪失勝訴權。 第四節(jié) 訴訟時效制度 一、訴訟時效基本理論 1．訴訟時效的概念（ P24） 訴訟時效是指債權請求權不行使達一定期間而失去 國家強制力保護的制度。 ①相對人如果主張狹義無權代理，則相對人可以行使善意相對人的撤銷權，從而使得整個代理行為歸于無效，被代理人不得基于表見代理而對相對人主張代理效果。被代理人不得以無權代理為由進行抗辯，主張代理行為無效。（常見有印有被代理人簽名或印章的空白合同書） ④ . 相對人基于這個客觀事實情形而與無權代理人成立民事行為。 五、表見代理（ P23） 1．行為人沒有 代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。 （ 2）相對人的催告權 相對人可以催告被代理人在 1 個月內(nèi)予以追認。 ③相對人可以催告被代理人在 1 個月內(nèi)予以追認。 2．無權代理的后果 （ 1）本人的追認權 ①沒有代理權、超越代理權或者代理權終止的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。（詳見第十章合同法分則） 二、 委托代理（ P21） 授權委托書授權不明的，被代理人應當對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。 1．代理行為是民事法律行為 2．代理人以被代理人的名義實施民事法律行為（注意與行紀合同的區(qū)別） 3．代理人在代理權限內(nèi)獨立向第三人進行意思表示 4．代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人。 附條件法律行為的效力 當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 （ 2）附解除期限的法律行為 法律行為在約定的期限到來時，該行為所確定的法律效力消滅。 （ 2）附解除條件的法律行為 在所附條件成就以前，已經(jīng)發(fā)生法律效力；當 條件成就時，權利和義務則失去法律效力。撤銷權的行使期限屬于除斥期間（不變期間），不得適用訴訟時效的中止、中斷和延長。當事人是否享有撤銷權，須經(jīng)人民法院或仲裁機構確認。 （ 2）在可變更、可撤銷的民事行為中，并非所有當事人均享有撤銷權。 ②在無效民事行為中，則 不存在時間的限制。 （ 4）行使時間不同 ①可變更、可撤銷的民事行為，其撤銷權的行使有時間限制?？勺兏⒖沙蜂N的民事行為一經(jīng)撤銷，則視同無效民事行為，其效力溯及于行為的開始，即自行為開始時無效。 （ 3）行為效果不同 ①可變更、可撤銷的民事行為的撤銷權人對權利行使擁有選擇權，當事人可以撤銷其行為，也可通過承認的表示使撤銷 權消滅。 ②對無效民事行為，司法機關和仲裁機構可以主動干預，宣告其無效。 ②無效民事行為則當然無效、自始無效、絕對無效。 8．以合法形式掩蓋非法目的民事行為，無效 9．違反國家指令性計劃的民事行為 合同 其他單方民事行為 限制民事行為能力人“依法不能獨立實施”的民事行為 效力待定 /有效合同 無效 脅迫、欺詐