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正文內(nèi)容

一級建造師工程法規(guī)重點內(nèi)容解析-文庫吧資料

2025-07-04 22:55本頁面
  

【正文】 致委托代理的終止?! ∥?、代理的終止  1.委托代理的終止  有下列情形之一的,委托代理終止: ?。?)代理期間屆滿或者代理事務完成; ?。?)被代理人取消委托或者代理人辭去委托; ?。?)代理人死亡; ?。?)代理人喪失民事行為能力; ?。?)作為被代理人或者代理人的法人終止。而委托書上面也沒有注明失效日期。合同有效就意味著水泥廠將水泥送到建筑公司后,建筑公司就必須將這批水泥買下來,如果不買將要承擔違約責任?! ?.舉例說明表見代理:  某建筑公司沒有委托某甲去購買材料,有一天,某甲出差路過一個水泥廠,看到水泥的質(zhì)量很不錯,于是就代建筑公司與水泥廠簽訂了一份水泥供貨合同?! ?.表見代理具有以下特點: ?。?)表見代理在性質(zhì)上屬于無權(quán)代理,但善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)?!薄 ≡摋l規(guī)定在于保護善意相對人的合法權(quán)益,如果相對人知道行為人沒有代理權(quán)而與之實施民事法律行為,就適用于《民法通則》第66條(見上文)的規(guī)定了?! ?.表見代理的構(gòu)成要件  (1)行為人沒有代理權(quán); ?。?)沒有代理權(quán)的代理人實施了代理的行為; ?。?)善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)?! ?.表見代理的表現(xiàn)形式  [重點解析]  此部分理解即可。我們需要對各種需要承擔連帶責任的情形認真把握。但是,對于本書中需要承擔連帶責任的任何規(guī)定都不能忽視,此處也是這樣。歷次中,這個概念都有涉及。事先沒有取得被代理人同意的,應當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?! ?.代理事項違法的責任承擔  《民法通則》第67條規(guī)定:“代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。”  3.代理人不履行職責的責任承擔  《民法通則》第66條規(guī)定:“代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應當承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。”  2.無權(quán)代理的責任承擔  《民法通則》第66條規(guī)定:“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。指定代理由于代理人是由人民法院或者有關機關指定的,指定需要依法指定,所以,其在本質(zhì)上其實也是法定代理。這三種形式在命題中出現(xiàn)頻率較多的是第一種,即委托代理。例如,根據(jù)最高人民法院《關于適用(中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第67條的規(guī)定,在訴訟中,如果無民事行為能力人、限制民事行為能力人事先沒有確定監(jiān)護人,有監(jiān)護資格的人又協(xié)商不成的,由人民法院在他們之間指定的人擔任訴訟之中的代理人。  《民法通則》第14條規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他們的法定代理人。法定代理主要是為了維護限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權(quán)益而設計的。書面委托代理的授權(quán)委托書應當載明下列事項并由委托人簽字或者蓋章: ?。?)代理人的姓名或者名稱; ?。?)代理事項、權(quán)限和期間?!  睹穹ㄍ▌t》第65條規(guī)定,民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式?! ?.委托代理  委托代理是代理人根據(jù)被代理人委托而進行的代理。例如,結(jié)婚,顯然就不能代理?!  睹穹ㄍ▌t》第63條規(guī)定了應當由本人實施的民事法律行為,是不得代理的?! 重點解析]  有關代理的知識點歷次都有涉及,我們必須要引起重視?!薄 ∽匀蝗撕头ㄈ司沙蔀榇砣?,但法律對代理人資格有特別規(guī)定的除外?!贝砩婕叭疆斒氯?,分別是被代理人、代理人和代理關系所涉及的第三人。 掌握代理制度  一、代理的概念  代理是指代理人以被代理人的名義,在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為行為,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度?!彼哉f,存在這種情形的,由于存在被撤銷的可能,所以不能認為是有效的行為。這就屬于我們這里所說的“以合法形式掩蓋非法目的”的行為。由于房產(chǎn)本屬于張三所有,其贈與行為屬于合法形式?! ±?,張三是債務人,李四是債權(quán)人。并沒有作出更明確的說明。例如,《合同法》中關于合同無效的規(guī)定就是屬于這種情形?! 重點解析]  這一點可以參見前文的“要式行為與不要式行為”部分。這個約定自然就是無效的?! ±?,某施工單位的項目經(jīng)理與約定:監(jiān)理工程師允許施工單位在混凝土施工過程中偷工減料,作為報酬,施工單位每個月要向監(jiān)理工程師支付2000元補助?! 。ㄈ┎贿`反法律或者社會公共利益  這種要求表現(xiàn)在三個方面:  1.標的合法  民事法律行為的標的即意思的內(nèi)容合法,不得違法強制性法律和社會公共利益?! ≈卮笳`解、顯失公平、欺詐脅迫、乘人之危都具有同一個結(jié)果,那就是使得當事人不能作出真實的意思表示?! ±?,《合同法》第54條:下列合同,當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷: ?。?)因重大誤解訂立的; ?。?)在訂立合同時顯失公平的?! 〉?,意思表示不真實的行為也不是必然的無效行為,因其導致意思不真實的原因不同,可能會發(fā)生無效或者被撤銷的法律后果?! 。ǘ┮馑急硎菊鎸崱 ∫馑急硎菊鎸嵵傅氖切袨槿藘?nèi)心的效果意思與表示意思一致?!逗贤ā返?6條規(guī)定:“法律、行政規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務,對方接受的,該合同成立??梢?,訂立建設工程合同屬于要式行為?! 〉?,我們也要看到,不認定為有效的行為并不意味著就認定是無效的行為。這兩種行為的區(qū)別就在于法律是否對該行為的形式有規(guī)定,有規(guī)定的就是要式行為,沒有規(guī)定的就是不要式行為。  2.不要式法律行為  不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式,當事人選擇采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。”例如,根據(jù)《法》第270條的規(guī)定,建設工程合同應當采用書面形式?!睹穹ㄍ▌t》第56條規(guī)定:“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。  二、民事法律行為的分類  民事法律行為有多種分類方法,這里僅介紹兩種常見的分類。民事行為指民事主體以發(fā)生一定的法律后果為目的而進行的行為。 掌握民事行為的成立要件  一、民事法律行為的概念  所謂民事法律行為,是指公民或者法人設立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務的合法行為?! ∪⒚袷路申P系內(nèi)容  民事法律關系內(nèi)容,是指法律關系主體之間基于民事法律關系客體所形成的民事權(quán)利和民事義務?! 《⒚袷路申P系客體  民事法律關系客體,是指民事法律關系之間權(quán)利和義務所指向的對象。法人是單位,是組織,而法定代表人則是自然人,是代表法人行使權(quán)利、履行義務的自然人?! 重點解析]  法人應當具備的四個條件盡管看起來比較適合命題,但是,由于這部分內(nèi)容與建造師執(zhí)業(yè)范圍相距比較遠,作為一般性掌握即可。非企業(yè)法人又可分為機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人?!薄 「鶕?jù)《民法通則》第37條的規(guī)定,法人應當具備四個條件: ?。?)依法成立; ?。?)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費; ?。?)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所;  (4)能夠獨立承擔民事責任。只有第二條與我國的工程建設活動最密切相關。我國到國外施工的人員很少有定居國外的我國公民?! ∵@三種情形中,又尤其應當重視第二條。補充進來顯然是考慮到了我國工程建設國際化的需要?! 。?)無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律;如未定居的,適用其住所地國法律?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)》進一步做出了補充:  (1)定居國外的我國公民的民事行為能力,如其行為是在我國境內(nèi)所為,適用我國法律;在定居國所為,可以適用其定居國法律?! 「鲊鴮Τ赡昴挲g、構(gòu)成限制民事行為能力的條件的規(guī)定是不同的。因為,很明顯,這類人與工程建設并不密切相關?!薄  睹穹ㄍ▌t》第13條第1款規(guī)定:“不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動。學習此部分內(nèi)容應該結(jié)合《合同法》中的可變更、可撤銷合同來學習。因為,下文中的無民事行為能力人的年齡界定為“不滿10周歲”。  1.這里出現(xiàn)的數(shù)據(jù)需要掌握。”  《民法通則》第13條第2款還規(guī)定:“不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。  2.限制民事行為能力  限制民事行為能力又稱為限制民事能力或部分民事行為能力?! ⊥瑫r,《勞動法》也規(guī)定,用人單位應當對未成年工定期進行健康檢查?!  秳趧臃ā分幸?guī)定,勞動者的法定最低就業(yè)年齡為16周歲。  2.對于后一種情形,即“16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人”需要更為重視一些。16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。民事行為能力分為完全民事行為能力,限制民事行為能力和無民事行為能力三種:  [重點解析]  民事行為能力的三種情形是非常重要的內(nèi)容,需要深入理解?! ∽匀蝗俗鳛槊袷轮黧w的一種,能否通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務,取決于其是否具有民事行為能力?! ∥覈稇椃ā芬?guī)定,凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。 ?。ㄒ唬┳匀蝗恕 ∽匀蝗瞬粌H包括公民,還包括外國人和無國籍人。對其具體含義也需要很好地理解。這三個要素統(tǒng)一存在于某一個特定的法律關系之中,其中的任何一個要素要是發(fā)生了變化,就必然導致這個特定的法律關系發(fā)生變化。 掌握民事關系  民事法律關系是由民范調(diào)整的以權(quán)利義務為內(nèi)容的社會關系,包括人身關系和財產(chǎn)關系?! ×?、最高人民法院司法解釋規(guī)范性文件  七、國際條約一級建造師工程法規(guī)重點內(nèi)容解析(7)201178 10:24  【】【】【】  1Z301030  《中華人民共和國立法法》第85條規(guī)定:地方性法規(guī),規(guī)章之間不一致時,由有關機關依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決: ?。?)同一機關制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機關裁決;  (2)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務院提出意見,國務院認為應當適用地方性法規(guī)的,應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應當適用部門規(guī)章的,應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決; ?。?)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務院裁決。部門規(guī)章的效力低于法律、行政法規(guī)。  五、行政規(guī)章  行政規(guī)章是由國家行政機關指定的法律規(guī)范性文件,包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。地方性法規(guī)只在本轄區(qū)內(nèi)有效,其效力低于法律和行政法規(guī)?! 重點解析]  行政法規(guī)相對于法律的效力是經(jīng)??疾榈膬?nèi)容,需要重視?! ∪?、行政法規(guī)  行政法規(guī)是最高國家行政機關即國務院制定的規(guī)范性文件,如《建設工程質(zhì)量管理條例》、《建設工程勘察設計管理條例》、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》、《安全生產(chǎn)許可證條例》和《建設項目環(huán)境保護管理條例》等?! 重點解析]  此處主要是區(qū)分廣義的法律和狹義的法律?! 』痉墒怯扇珖嗣翊泶髸贫ê托薷牡模?guī)定和調(diào)整國家和社會生活中某一方面帶有基本性和全面性的社會關系的法律,如《民法通則》、《合同法》、《刑法》和《民事訴訟法》等。法律的效力低于憲法,但高于其他的法。根據(jù)《中華人民共和國憲法》和《中華人民共和國立法法》(下稱《立法法》)及有關規(guī)定,我國法的形式主要包括:  一、憲法  二、法律  廣義上的法律,泛指《立法法》調(diào)整的各類法的規(guī)范性文件;狹義上的法律,僅指全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件。  1Z301022 掌握法律體系  [重點解析]  此部分內(nèi)容過于法律化,對于建造師而言能做到區(qū)分出不同的法律所規(guī)范的內(nèi)容就行了。  [重點解析]  此處需要了解廣義的法律的含義。還包括行政、地方性法規(guī)、部門等。一級建造師工程法規(guī)重點內(nèi)容解析(6)201178 10:22  【】【】【】  1Z301020  [重點解析]  關于建造師信用檔案管理的內(nèi)容我們應該認真對待。違法違規(guī)行為、被投訴舉報處理、行政處罰等情況
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