【正文】 定轉(zhuǎn)讓之同等條件并通知之日起 20 內(nèi)”。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。第3章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊情況 法律規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊情況 股權(quán)的強制執(zhí)行，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請，依據(jù)生效的法律文書，對被執(zhí)行人在公司中的股權(quán)所采取的一種強制措施，用被執(zhí)行股東的股權(quán)清償該股東所負債務，保護債權(quán)人的利益。 我國法律規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序 基于股東之間自由轉(zhuǎn)讓的原則，股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓程序相對而言較為單純，一般須經(jīng)以下程序： （1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽訂、履行； （2）公司內(nèi)部記載即記載于股東名冊、章程并簽發(fā)出資證明書； （3）辦理工商變更登記。但是，當事人另有約定的除外?！豆痉ㄋ痉ń忉屓返谑艞l規(guī)定：有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。但是，公司章程另有規(guī)定的除外。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。可見，我國公司法賦予了公司同意條款和公司股東優(yōu)先購買權(quán)條款，上述規(guī)定對于推動股東與公司之間的合作，起到了一定的積極作用。不同意轉(zhuǎn)讓的股東應該購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，否則視為同意轉(zhuǎn)讓。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。[20] 我國法律關于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定 我國《公司法》第七十二條規(guī)定：有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。公司在收到股東轉(zhuǎn)讓計劃通知后的三個月內(nèi)必須作出決定，否則視為同意轉(zhuǎn)讓。章程含有限制轉(zhuǎn)讓條款的，適用外部轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；但是這種情況下，章程可降低規(guī)定的多數(shù)標準或縮短外部轉(zhuǎn)讓規(guī)定的期限。 法國法與日本法基本相同，但不同的是，對于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，法國法允許公司章程加以限制。可見，日本法對于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓采自由轉(zhuǎn)讓原則，對外部轉(zhuǎn)讓采法定限制原則。 區(qū)分模式 此模式區(qū)分內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與外部轉(zhuǎn)讓并給予不同限制，以法國與日本為代表。如臺灣《公司法》第 111 條規(guī)定第 1 款規(guī)定：“股東非得其他股東過半數(shù)同意，不得以其出資之全部或一部，轉(zhuǎn)讓于他人。所謂公司合同即公司章程，由股東以意思自治原則制定。所謂知情者要求是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制只能限制知情者?！比欢菊鲁獭⒐ぷ骷殑t、股東之間的協(xié)議或者股東與公司之間的協(xié)議中規(guī)定的限制措施能否生效，必須滿足立法上的兩個標準，即目的性檢驗標準和知情者要求。 美國法與德國法不區(qū)分內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與外部轉(zhuǎn)讓，采約定限制之原則。據(jù)此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力主要表現(xiàn)在以下幾個方面： ? 轉(zhuǎn)讓雙方負有適當履行合同的義務；? 違反合同須承擔違約責任；? 當事人不得擅自變更、解除合同，不得擅自轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利、義務；? 當事人享有請求給付的權(quán)利、保有給付的權(quán)利、自力實現(xiàn)債權(quán)的權(quán)利、處分債權(quán)的權(quán)利、同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、保全債權(quán)的代位權(quán)和撤銷權(quán)、擔保權(quán)等；? 法律規(guī)定的附隨義務也成為合同效力的內(nèi)容；另外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同對第三人也產(chǎn)生一定的效力，表現(xiàn)在任何第三人不得侵害合同債權(quán)，在轉(zhuǎn)讓當事人一方行使撤銷權(quán)或代位權(quán)以及在涉他合同中均對第三人產(chǎn)生法律效力。根據(jù)我國相關法律法規(guī)，除國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓、涉及外商之股權(quán)轉(zhuǎn)讓有合同形式要求之外，對于一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并無形式要件之要求，因此，理論上股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并不以書面形式為必要，其他合法形式如口頭形式、數(shù)據(jù)電文形式均得為之，但因股權(quán)價值一般較大，轉(zhuǎn)讓價款亦較高，實務上應以書面形式為宜。除法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同于合同成立時生效。前項規(guī)定于要約人預先聲明承諾無須通知者，準用之。[18]一般合同，承諾生效時合同即告成立；然于要約與承諾方式之外，合同之成立，尚有要約與意思實現(xiàn)、交錯要約二種方式。要約“系以訂立契約為目的之須受領的意思表示”。我國公司法規(guī)定工商變更登記性質(zhì)為對抗性的，即產(chǎn)生對抗第三人之效力，而非股權(quán)變動的生效要件。 因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，股權(quán)自股份交付時即自受讓人記載于股東名冊或受讓人實際行使股東權(quán)利時轉(zhuǎn)移于受讓人。其二:在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同依法成立、生效后，受讓人并未記載于股東名冊，或因公司并未置備股東名冊而無從記載，但受讓人已以股東身份實際參與公司管理，行使股東權(quán)利、履行股東義務，其他股東亦認可或不持異議，則自受讓人實際行使股東權(quán)利時視為交付完成。 然而，股份又顯然不同于一般的動產(chǎn)，則交付方式分為兩種。股權(quán)的變動須轉(zhuǎn)讓股東與受讓人達成移轉(zhuǎn)股權(quán)的合意，并向受讓人交付股份。 出資證明書、股東名冊、章程均對股東之資格或身份進行了記載，具有“股東資格推定的證明力”；如無相反證據(jù)推翻該等記載，則被記載之民事主體即為合法之股東，享有公司之股權(quán)。 第七十四條規(guī)定：依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。 第三十三條規(guī)定：有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項： （一）股東的姓名或者名稱及住所； （二）股東的出資額； （三）出資證明書編號。出資證明書應當載明下列事項： （一）公司名稱； （二）公司成立日期； （三）公司注冊資本； （四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； （五）出資證明書的編號和核發(fā)日期。然股權(quán)變動之效力自何時發(fā)生，我國公司法并未明確規(guī)定，很多學者對此進行了深入的研究。因此，股份性質(zhì)上得解為動產(chǎn)。[16]股份作為一種財產(chǎn)，我國公司法并沒有對其性質(zhì)做出明確的界定。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為應為要式行為。[15]因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為性質(zhì)上包含債權(quán)行為與準物權(quán)行為。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓股東與受讓人首先須就轉(zhuǎn)讓股份的數(shù)量、價格、付款期限、方式等達成一致的意思表示，即簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽訂，則轉(zhuǎn)讓股東負有交付股份之義務，受讓人負有給付轉(zhuǎn)讓價款之義務，故股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同為債權(quán)行為。 股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓股東須有轉(zhuǎn)讓股權(quán)之意思，受讓人亦須有受讓股權(quán)之意思；就轉(zhuǎn)讓雙方而言，雙方相對之意思須為一致，法律效果上旨在實現(xiàn)股權(quán)之變動，即股權(quán)由轉(zhuǎn)讓股東移轉(zhuǎn)于受讓人，發(fā)生“私法上之效果”。 我國民法通則規(guī)定：民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務的合法行為?！薄豆镜怯浌芾項l例》第三十一條規(guī)定:“有限責任公司變更公司股東的，應當自股東變動之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應當提交新股東的法人資格證明或者自然人的身份證明。《公司法》第七十四條規(guī)定:“轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。這主要表現(xiàn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓除符合實體條件外，還應完成法律規(guī)定的出資轉(zhuǎn)讓的法定程序。公司的債權(quán)人仍只能向公司主張權(quán)利，公司也不因為其股東變更而影響其對第三人的權(quán)利。公司的債權(quán)債務也沒有變化。股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，公司股東發(fā)生變化，在股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓的條件下，轉(zhuǎn)讓方的原股東地位被受讓方取代，受讓方成為公司的股東。股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體的特定性，主要從以下兩方面來限定:一是從股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方來說，轉(zhuǎn)讓人必須是合法成立的有限責任公司中享有合法股權(quán)的股東才能成為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體，如果公司未成立或者已經(jīng)破產(chǎn)解散，其出資者就不具有或者已經(jīng)喪失了股東的主體資格，則其就不能轉(zhuǎn)讓所謂的股權(quán)。 第二，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體是特定的。在有限責任公司股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓中，從轉(zhuǎn)讓方的角度看，它所轉(zhuǎn)讓的是對公司的控制權(quán)。股權(quán)是因出資形成的與股東身份相聯(lián)系的權(quán)利。另一方面，有限責任公司兼具資合性和人合性、封閉性的特征，其資本結(jié)構(gòu)組成應當保持相對的穩(wěn)定性，所以法律權(quán)衡的結(jié)果是允許有限責任股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，但又對其做了嚴格的限制。第2章 一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的基本概念 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的含義 有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指公司股東將其向公司繳納的出資以及因此產(chǎn)生的股權(quán)，一部分或全部地、概括地轉(zhuǎn)移給其他股東或股東以外投資者的行為。在這里，股東會權(quán)限的行使與股東的股權(quán)的行使部分發(fā)生重合，通過在公司股東會行使股權(quán)，使得股東的個人意志形成公司的意志，即股東會權(quán)限的行使是股東行使股權(quán)的結(jié)果。因此，可以說股權(quán)是出資者對出資財產(chǎn)行使處分權(quán)而轉(zhuǎn)換形成的權(quán)利。 第四 股權(quán)是股東通過出資所形成的權(quán)利出資者只要通過其出資，喪失其出資財產(chǎn)所有權(quán)(以其所有物作為出資)或其出資財產(chǎn)土地使用權(quán)，換取股權(quán)成為公司股東。自益權(quán)一般屬于財產(chǎn)性的權(quán)利，共益權(quán)則是公司事務參與權(quán)，一般為非財產(chǎn)性權(quán)利，從公司的本質(zhì)上講，公司只不過是為股東謀取利益的工具，因而自益權(quán)是目的性權(quán)利，而共益權(quán)不過是為了實現(xiàn)自益權(quán)的手段性權(quán)利。股東不可以憑借其股權(quán)直接支配公司的具體財產(chǎn)。這種特殊性表現(xiàn)在股權(quán)的客體并非具體的物，也不能表現(xiàn)為具體的物，否則就意味著股東可以直接對公司財產(chǎn)行使權(quán)利，極易侵犯公司法人對公司的財產(chǎn)權(quán)利。[8] 第二 權(quán)利客體的抽象性股權(quán)不同于其他民事權(quán)利的一個重要特征就在于其權(quán)利客體的特殊性。因為股權(quán)的主體實際上就是股權(quán)的享有者，而股權(quán)的享有者只能是公司的股東。第四，股東權(quán)的作用具有間接性，由股東組成的股東大會盡管是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，然而它既不對外代表公司，也不對內(nèi)負責公司的日常經(jīng)營管理，因此股權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)和管理參與權(quán)都是采取間接的行使方式，即通過股東大會使自己的意志間接地作用于公司。 當國家向公司出資時便構(gòu)成國家股，代表國家持股的國家股持有人成為公司的社員，在公司中代表國家行使股東的權(quán)利。因此，出資往往就成為取得社員權(quán)的代價，公司股東是最主要最普遍的社員，股權(quán)是最主要最普遍的社員權(quán)。社員權(quán)謂之權(quán)利，其實更像一種資格或權(quán)限，有學者指出：“社員權(quán)是團體中的成員依其在團體中的地位而產(chǎn)