【正文】 任以約束出讓方。因此，有必要在合同中明確約定出讓方未出資到位的法律責任。（2）如果出讓股權的股東未出資到位，并購方成為股東后當然應承擔出資責任。當然，出讓方因此獲得的股權轉讓金屬于不當?shù)美蛞蛑卮笳`解所得，并購方有權要求其返還。但實踐中，并購方卻常常將該股權轉讓金交付出讓方。 但由于目標公司并不是股東，目標公司無權簽署股權轉讓合同。而資產轉讓則不同，目標公司資產轉讓的出讓主體不是目標公司的股東，而是該目標公司本身。股東是公司的終極所有者。 股權瑕疵：股權瑕疵風險源生于股東未出資、股東未出資到位、股權設定擔保、股權被采取司法限制措施、已轉讓的股權再次轉讓等多種情況。 主體錯誤：錯誤地與目標公司簽訂股權轉讓合同，而不是與目標公司地股東簽訂，造成合同不能履行。風險提示而如果江山公司與出讓方約定了股權瑕疵的擔保責任，比如足以限制出讓方不良行為的巨額賠償責任，出讓方就不會導演“一女二嫁”的鬧劇，江山公司也不會遭受如此的損失。究其原因主要在于江山公司既沒有把握辦理股權轉讓登記手續(xù)這一關鍵環(huán)節(jié)，也沒有在款項支付上設定擔保，更沒有約定出讓方的違約或欺詐責任。 本案日月公司向林河公司轉讓股權沒有征得星辰公司的同意，未經全體股東過半數(shù)同意，違反了法律規(guī)定，因此，這種轉讓是無效的。 因此，如果江山公司與海天公司簽訂的合同得到了日月公司明示或者默示的認可，同時也得到星辰公司的認可后，江山公司就應當盡快辦理變更手續(xù)，將股權過戶到自己名下。在沒有合同無效的原因的前提下，海天公司只是應當向江山公司承擔不能履行合同的違約責任。這種情況的發(fā)生，往往是由于并購各方將控股股東與目標公司混為一談造成的。這與資產轉讓不同，如果海天公司轉讓資產，則出讓主體就不是海天公司的股東，而是海天公司本身。 本案作為股權轉讓案例頗為典型和復雜。 況且，股權已經過戶到林河公司名下，股權轉讓已經生效并且轉讓完畢，不可能再轉讓給江山公司。于是，海天公司轉而向日月公司主張權利，認為自己先于林河公司簽訂合同，已經取得了股權，是真正的股東，要求日月公司解除與林河公司的股權轉讓合同，收回股權并轉讓給江山公司。于是江山公司向海天公司主張權利，要求海天公司依照合同的約定轉讓股權并辦理過戶。江山公司的并購轉讓慘遭夭折。 合同簽訂后，江山公司依照約定向海天公司支付了款項。 海天公司是日月公司和星辰公司共同出資設立的有限責任公司，其中日月公司擁有80％的股權，星辰公司擁有20％的股權，日月公司對海天公司擁有絕對控股權并實際操作和控制海天公司的經營運作。 股權協(xié)議轉讓的過程是并購各方相互博弈的過程，涉及股權是否完整有效、股權轉讓合同是否有效、股權轉讓是否最終完成并有效等諸多法律問題，相伴而生的就是股權轉讓的法律風險和陷阱。受讓方簽署股權轉讓合同的目的是為了實際獲得股權，成為目標公司的股東，享有相應的股東權益。 主題二：如何防范股權轉讓風險股權協(xié)議轉讓是現(xiàn)階段企業(yè)并購的主要形式。并購合同中的這種約定，只在并購合同的各方之間有效，不能對抗善意第三人。 （3）約定債務承擔范圍 在并購合同中約定并購方對目標公司債務承擔的范圍，對于超出范圍的，可以拒絕承擔或者由出讓方向并購方承擔賠償責任。并購方在支付了第一期款項300萬元后即派出一名副總全面接管了目標公司，并利用目標公司的擔保取得了800萬元的貸款。該期限屆滿后，沒有發(fā)生未包含在合同內或通過合同無法預見的額外債務或風險的，則將上述保證金支付給出讓方，相應的擔保亦依約終止。 （2）約定支付方式及風險擔保 在并購合同中約定分期支付款項，并將一部分款項作為尾款，用于防范潛在風險和或有債務的保證金；或者以股權、知識產權等其他財產作擔保。而星辰電視機廠保留了法人地位，同時也保留了相應的債務。如海天公司欲收購星辰電視機廠，但發(fā)現(xiàn)該廠債務過多、且不清楚，于是，由海天提供技術和部分流動資金，而電視機廠則將其設備廠房折價入股，建立新公司。而托管是對目標公司整體或產權的委托管理，雖然實際上掌控目標公司，但仍不是股權的轉移，目標公司的債權人仍無權向受托人主張債權。 （1）選擇并購方式 經審慎審查評鑒，對目標公司的債務仍存有疑慮的，可以采取收購資產、托管或共同投資新設公司等方式進行運作。由于信息不對稱，這種或有事項風險對于并購方而言往往防不勝防，因此應當引起特別重視。因此，并購方應當深入了解目標公司的納稅情況、有無欠繳情形、是否存在有爭議的稅收問題等信息。 （4）或有債務的審查評鑒主要是防范報表外風險，確切地說是并購方無法確定但可能發(fā)生的風險。對此，應當詳細追蹤所有合同約定的款項及公司其他資金的用途和流向，以確定相關合同行為的適當、合法。②有無限制經營或者競爭條款。如果存在這種情況，應當促使目標公司取得合同另一方的許可或者重新修訂合同，保證合同繼續(xù)履行。因此，合同審查除了審查有無違反法律法規(guī)或國家利益及社會公共利益的法律風險之外，還應當特別審查如下內容：①有無限制并購條款。 （3）經營行為的審查評鑒應是重中之重，如證券、股權等長期投資以及各種合同和經營行為等。而知識產權類資產，如專利、商標、版權、域名、技術訣竅、商業(yè)秘密等，應當重點審查是否已經獲得適當?shù)姆杀Ｗo、權利的范圍、有無侵害第三人權利的可能；許可協(xié)議中有無特別限制；是否存在不正當競爭的情形等。 （2）資產狀況的審查評鑒同樣應當就資產的權利、效力及其限制進行審查評估。如主要股東的背景及資信情況、有無未決訴訟、股東投資是否到位和各股東持股比例；關聯(lián)公司與目標公司的相互持股狀況、控股程度及影響程度；目標公司管理層持股狀況及其對目標公司的控制程度，是否存在經理層實際把持公司控制權的情形；出讓方的股權是否完整和有效，股權是否被設定質押或者存在其他限制或影響轉讓的情形等等。 信息審查評鑒的內容一般包括：股權狀況、資產狀況、對外投資狀況、經營行為、雇員狀況、治理結構狀況以及或有事項等等。而對于投資協(xié)議、股東會議及董事會記錄、子公司分公司情況、雇員福利計劃、保險報告等相關文件更應重點審查。專業(yè)機構出具的專業(yè)調查和咨詢意見是防范風險的有力工具。為確保并購各方的利益，避免風險，保證并購的合法性和科學性，審查評鑒工作可以聘請中立的、權威的、合伙制的會計師事務所進行財務審計，這一方面可以通過專業(yè)的會計師、審計師在復雜的文件中清理出所有構成資產和負債及權益的信息，彌補信息上的缺陷，另一方面由于合伙制的會計師事務所的合伙人負無限責任，這樣可以更加充分保障其服務的盡職和敬業(yè)。包括：出讓方向并購方保證沒有隱瞞重大信息，并購方向出讓方保證有法律能力和財務能力并購目標公司，等等，以此來保護自己的利益，消除并購中可能產生的風險。在保密協(xié)議中還應當簽署排他性協(xié)商條款，約定本次并購的談判、協(xié)商或者接觸結束前，任何一方未經許可不得與其他人進行相同或者相關的談判、協(xié)商或者接觸活動。有鑒于此，在并購實務中，特別是審查評鑒和信息披露前，并購各方應當提前簽署保密協(xié)議，約定任何一方不得將各方在并購過程中（包括前期接觸和談判過程中）所獲知的或者一方向他方披露的任何信息向第三人提供或者披露。由于無論是盡職調查和評鑒還是信息披露都涉及到并購各方的技術、財務、經營、管理等多方面信息，其中許多信息關涉企業(yè)的生存和發(fā)展的重要的商業(yè)秘密。這樣，并購方可以全面了解目標公司及出讓方的資信情況和相關風險，而出讓方也可以了解并購方的經營能力及交易的誠意，從而既可以在并購協(xié)議簽署前科學地確定各項協(xié)議條款，也可以在并購協(xié)議簽署后根據(jù)情況隨時調整并購策略和協(xié)議條款，并在發(fā)現(xiàn)對方資信情況或者承諾與實際情況有重大出入時，及時采取必要措施以避免風險和損失。被動方式就是由目標公司自行披露信息，即目標公司根據(jù)并購方的要求或依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，將其全部情況真實、完整、不會產生誤導地披露并就此做出保證。對于可能存在風險的方面則應當要求對方提供相應的法律文件及正式書面承諾，作為防范風險的保證及進行索賠