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正文內(nèi)容

法理學(xué)初階重點整理-文庫吧資料

2025-06-28 15:28本頁面
  

【正文】 :法律關(guān)系主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格(一般權(quán)利、特殊權(quán)利):法律關(guān)系主體能夠通過自身的行為享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力(自然人、法人),法律關(guān)系的主體因違法等原因所引起的承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的能力(有行為能力即有責(zé)任能力):具有行為能力首先必須具有權(quán)利能力,但是具備權(quán)利能力卻并不意味著一定具有行為能力。 1個體行為就是由自然人個人的意識和意志所支配、并由自己直接作出的行為。 2抽象法律行為是針對未來發(fā)生的不特定事項而作出的、制定和發(fā)布普遍性行為規(guī)范的行為,如立法行為、司法解釋行為。第二節(jié) 法律行為:法律行為指具有法律意義和屬性,能夠引起一定法律后果的行為。法律意識的作用:1是法律創(chuàng)立和完善的重要思想依據(jù)。:在法律心理與法律思想體系之間存在一個法律觀念的層次。法律心理狀態(tài)可以分為積極法律心理、破壞法律心理和消極法律心理。:從人的認(rèn)識過程的角度,法律意識可分為法律心理、法律思想體系和法律觀念。第九章 法律意識和法律行為第一節(jié) 法律意識:法律意識是社會意識的一種,是指人們在一定歷史條件下,對現(xiàn)行法律和法律現(xiàn)象的心理體驗、價值評價等各種意識現(xiàn)象的總稱。即法律在一國主權(quán)管轄下的哪些領(lǐng)域內(nèi)有效力。法律溯及力:又稱法律的溯及既往的效力,是指新法是否可以使用其生效以前的事件和行為的問題.現(xiàn)代法治一般強調(diào)“法不溯及既往”是一項基本原則。(三)(公布之日、法律明文規(guī)定生效時間)。:對我國公民;對外國公民。彌補具體法律規(guī)則缺失的作用 限制自由裁量權(quán),確定行使自由裁量權(quán)合理范圍特定情況下發(fā)揮補救的作用 法律中的技術(shù)性規(guī)定:一是有關(guān)法律文件生效和失效時間、公布法律文件的文字形式的規(guī)定..二是在法律文件中對有關(guān)概念進行技術(shù)性的界定和專門說明的規(guī)定,以及對有一定法律意義的具體標(biāo)志與物品的制作形式、比例大小和尺寸等作出技術(shù)性要求和說明的規(guī)定..三是對法律運行各環(huán)節(jié)中所必須應(yīng)用的專門技術(shù)與方法的規(guī)定 第二節(jié) 法律效力一、法律效力釋義法律效力即法律的保護力和拘束力。:指導(dǎo)和影響重要法律概念的形成及其內(nèi)涵的確定。如憲法規(guī)定法律面前人人平等的原則,在我國要求所有的法律、法規(guī)中都必須得到遵守。指導(dǎo)性。穩(wěn)定性。動態(tài):是指導(dǎo)法律規(guī)則的創(chuàng)制以及在法律的具體適用中作為法律解釋與法律推理依據(jù)的準(zhǔn)則.:產(chǎn)生的依據(jù)和穩(wěn)定性不同(政策性原則、公理性原則)調(diào)整社會關(guān)系范圍不同(基本原則、具體原則)所涉及內(nèi)容性質(zhì)不同(實體性原則、程序性原則): 概括性??梢苑譃榭隙ㄐ院蠊头穸ㄐ院蠊?1,假定條件:,它是構(gòu)成法律規(guī)則的核心部分,(指法律規(guī)范中規(guī)定的履行或違反行為模式所到來的法律結(jié)果。注意這里的普通法和與根本法對應(yīng)的普通法不同第八章 法律結(jié)構(gòu)和法律效力:是指由各個必備的法律要素有機構(gòu)成的法律系統(tǒng):法律概念,法律規(guī)則,法律原則和技術(shù)性規(guī)定:法律概念與技術(shù)性規(guī)定是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)性要素,法律規(guī)則是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的主體要素,法律原則是其中的主導(dǎo)性要素,發(fā)揮關(guān)鍵性指導(dǎo)作用。比較圓滿。法律關(guān)系說以法律調(diào)整的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)。公法中公民私人不能自主決定是否應(yīng)用法律;私法中公民私人可以自主決定應(yīng)用。將公法和私法保護的利益截然對立,沒有看到公法要保護私人利益、私法也要保護公共利益。利益說以法律所保護的利益為標(biāo)準(zhǔn)。公法中法律關(guān)系主體一方或雙方為國家或公法人;私法中法律關(guān)系主體雙方均為公民或私法人。無法說明國際法為什么是公法,因為國際法不體現(xiàn)權(quán)力與服從關(guān)系。學(xué)說類型內(nèi)容缺陷權(quán)力說以是否涉及國家權(quán)力的運用為標(biāo)準(zhǔn)。這是國家干預(yù)加強、公法職能增大導(dǎo)致公私法的界限開始模糊的結(jié)果,是以承認(rèn)公私法劃分為前提,并未改變民法是私法的性質(zhì)和功能。:有利于劃清兩大不同性質(zhì)的社會領(lǐng)域,采用不同性質(zhì)的法律規(guī)范進行調(diào)整,這樣既保護了公共利益,又保護了私人利益;既體現(xiàn)了對社會權(quán)利與自由的自我約束,也體現(xiàn)了對個人自由的尊重和保護。(六)公法和私法。因為一般性的普遍的規(guī)范在調(diào)整具體而特殊的社會關(guān)系時可能出現(xiàn)不合理,因此在以一般法調(diào)整具有共性的社會關(guān)系時,采用特別法調(diào)整具有特殊性的社會關(guān)系更公正合理⒉一般法與特別法的劃分可提高法律的可操作性⒊一般法與特別法的劃分可增強法律的應(yīng)變性⒋一般法與特別法的劃分可提高法律的穩(wěn)定性。,特別法優(yōu)于一般法,但適用前提是二法處于同一位階。 特別法是指針對特對人、特定的事項、特定的地域、特定時間生效的法律。 國際法是指調(diào)整國家與國家之間的關(guān)系的法律規(guī)范的總和。但是程序法并不是實體法的附庸,程序法也有獨立存在的地位和價值。2. 司法適用差別:溯及既往(實體法,除法律特別規(guī)定外一般不溯及既往;程序法,可以溯及既往) 類推適用(實體法,除刑法以及一些處罰性質(zhì)的法律外,一般實體法可以適用類推;程序法不能適用類推) 程序法優(yōu)先于實體法適用3. 二者的關(guān)系:實體法通過對權(quán)利義務(wù)的規(guī)定,體現(xiàn)了法律的實施目的。:立法主體(根本法,制定和修改一般來自最高立法機關(guān)或特別的制憲會議;普通法,根據(jù)法的位階不同可以由最高立法機關(guān)、地方立法機關(guān)或行政機關(guān)行使) 立法程序(根本法的程序更嚴(yán)格,不論是法案的提出、審議還是表決都與普通法有差異) 基本內(nèi)容(根本法,規(guī)定國家和社會生活中的重大事項,調(diào)整社會關(guān)系范圍廣,具有原則性;普通法,是根本法在某一領(lǐng)域的具體體現(xiàn),調(diào)整社會關(guān)系范圍窄,具有具體性) 效力等級(根本法是制定普通法的原則和依據(jù),在法律體系中具有至高無上的效力地位,任何普通法不得和根本法相抵觸,否則不具有法律效力) 解釋和監(jiān)督(根本法,解釋權(quán)力和監(jiān)督權(quán)力一般被憲法授予特定的機關(guān)行使;普通法,除立法機關(guān)之外,行政機關(guān)、司法機關(guān)等國家機關(guān)也享有一定的解釋和監(jiān)督權(quán))(3) 實體法和程序法1. (劃分)實體法是指規(guī)定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系、職責(zé)與職權(quán)關(guān)系的法律。 最高的以及最完善的形態(tài)是法典 (有文字記載且以法條的形式表達)不成文法,是指不具有法律條文形式,但國家認(rèn)可其具有法律效力的法,包括習(xí)慣法、判例法兩種形式區(qū)別:1內(nèi)容上,成文法內(nèi)容編排邏輯井然,清晰明白;不成文法:內(nèi)容不夠清晰2立法程序上,成文法的制定和修改有嚴(yán)格的程序規(guī)定,是立法機關(guān)通過法定程序產(chǎn)生出來 不成文法的形成并沒有嚴(yán)格的程序規(guī)定,不需要立法機關(guān)創(chuàng)制產(chǎn)生3 從各自的功能看,成文法有規(guī)范功能(條文清晰,),預(yù)防功能,社會改革功能(2) 根本法與普通法1. 根本法是指一個國家的憲法,又稱為根本大法。伊斯蘭法系的法律淵源主要是宗教教義,也包括“公議”(法學(xué)家的一致意見)、類比(比推)世界各國的法律淵源主要有以下幾種:1 制定法2 判例(主要英美法系)3 習(xí)慣4 法理5 法學(xué)家的學(xué)說 6 國際條約和協(xié)定7 宗教教義和戒律當(dāng)代中國的法律淵源:(一) 憲法作為法律淵源表現(xiàn)形式是1982年憲法,僅指憲法文本(法律體系憲法部門:1982年憲法+選舉法??煞譃榉傻恼綔Y源(主要淵源)能作為司法裁判的依據(jù)與法律的非正式淵源(非主要淵源)不能直接援引,對法官的裁判行為具有一定的影響力或有說服力法律淵源的演進趨勢第一大趨勢以從習(xí)慣法為主體的法律淵源向以制定法為主體的法律淵源演進第二大趨勢是從多元、凌亂的法律淵源向單一和確定的法律淵源演進。3 具有立法主導(dǎo)、政府推進、精英主義特色4 傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法制的對立與沖突異常激烈。 最初動力都來源于外部, 自上而下的政府推進型,政府發(fā)揮著主導(dǎo)作用,這些國家現(xiàn)代法律體系的建立通常依靠政府立法來實現(xiàn),往往以法律移植作為主要手段。外源型法律現(xiàn)代化的模式,是指因一個較先進的法律對較落后國家法律的沖擊而導(dǎo)致的該國法律的進步轉(zhuǎn)型過程。 3 法律現(xiàn)代化的基本模式以法律現(xiàn)代化最初的動力來源為標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式,是指法律由于社會諸內(nèi)部條件的成熟而從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代。法律現(xiàn)代化是變革性與連續(xù)性的統(tǒng)一。 2 涉及法律領(lǐng)域各個方面,包括法律物質(zhì)設(shè)施、法律制度、法律運行、法律意識等。1法律現(xiàn)代化以經(jīng)濟領(lǐng)域的現(xiàn)代化為動力,以政治現(xiàn)代化為前提,以文化現(xiàn)代化為基礎(chǔ)。法律移植有兩種類型:一是被迫的消極型的法律移植;二是主動的積極型的法律移植。 是新法對舊法的“揚棄”(二) 法律移植是指一個國家或地區(qū)有選擇地引進、吸收、同化其他國家或地區(qū)的法律,使之成
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