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法理學重點講解-文庫吧資料

2024-09-13 19:41本頁面
  

【正文】 階級國家有所不同。廣義講的制定法是指與判例法相對稱的所有成文法,包括制憲會議、議會和政府部門分別制定的憲法、法律(立法)和行政法規(guī)等。 不成文憲法制是指這一國家并不存在這樣一個法律文件,它的憲法是由具有憲法內容的立法、司法判例或 憲法傳統(tǒng)共同構成的。 成文憲法制是指有一個稱為憲法的、單獨的、成文的法律,其法律效力高于一般法律,它的制定和修改也往往要通過不同于一般立法的程序。一般來說,憲法是一國的基本法,其法律地位高于一般法律(如民法、刑法),在法律淵源中列于首位。正式意義上的淵源一般包括制定法、條約、經(jīng)認可的習慣 ;在有的國家,判例法也是正式淵源。美國的《獨立宣言》和法國的《人權宣言》就是以“天賦人權論”作為理論基礎的。17~18世紀,以 英國洛克和法國盧梭 等人為代表的資產(chǎn)階級啟蒙思想家提出“天賦人權論”。 資產(chǎn)階級人權的思想淵源最早來自 歐洲文藝復興時期 的人文主義思潮。再有,商品交換意味著所有人的勞動平等和同等效用,因為根據(jù)價值規(guī)律,商品的價值是由社會必要勞動時間計算的。首先,大規(guī)模的貿(mào)易要求商品所有者擁有以平 等權利進行商品交換的自由。這種平等和自由又被稱為“人權”。 資產(chǎn)階級首先提出“人權”是有歷史、經(jīng)濟和思想根源的。英國是實行內閣制的典型,美國是總統(tǒng)制的典型。在實行代議制政府的國家中,就立法機關和行政機關之間關系而論,又有內閣制(也稱議會制)和總統(tǒng)制之分。法西斯統(tǒng)治主要是指對外瘋狂侵略和擴張,對內實行恐怖統(tǒng)治,干脆連資產(chǎn)階級民主的形式也拋棄了。前者主要指:由公民通過選舉 產(chǎn)生的代表組成立法機關(議會);政府和公民都應遵守法律;公民在法律面前一律平等并享有其他基本權利和自由;等等。政黨制是資本主義政治制度中一項重要政治制度。 ㈣、資產(chǎn)階級法律的另一個特征是維護資產(chǎn)階級國家制度---資產(chǎn)階級專政。5、以法律規(guī)定各種社會福利和服務事業(yè)(如關于社會福利法、社會保險法等)。但自70年代以來,“國有化”政策已日益衰落,國營、公營企業(yè)已逐步恢復為私人企業(yè)。3、法律規(guī)定國家直接經(jīng)營企業(yè)、事業(yè),實行企業(yè)“國有化”政策。主要有:1 、以法律手段支持和調節(jié)作為市場主體私人企業(yè)的活動,直接、間接地影響私人資本主義的生產(chǎn)、流通和分配的全過程(如反托拉斯法、信貸法、稅法等)。 在壟斷資本主義時期,資產(chǎn)階級國家加強對經(jīng)濟生活的干預,法律在經(jīng)濟領域中的社會作用也大大擴展。 因此,國家的對內職能主要是立法、維護治安和司法。 資產(chǎn)階級的私有財產(chǎn)是天賦的自然權利,是“神圣不可侵犯 的”。 與以往私有制社會法律相比,資本主義社會的法律具有以下三個特征:維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制;維護資產(chǎn)階級專政和代議制政府;維護資產(chǎn)階級的自由、平等和人權。 ㈡、資本主義法的本質和基本特征 目前,資本主義法主要是指那些主要的資本主義國家,即美國、英國、法國、德國和日本等國的法律。這些商法反映了海上貿(mào)易和其他商品生產(chǎn)和交換活動的需要,是體現(xiàn)資本主義經(jīng)濟因素的法律。較早出現(xiàn)的商法是港口城市的海商法。商法通常指專門適用于商人或商事活動的法律(開始時又稱商人法)。這種借鑒與吸收是我國近20年來立法所強調的一個重要原則。 ㈣、法的借鑒于吸收之所以成為法的歷史發(fā)展的一個共同規(guī)律,主要理論根據(jù)可以參見我國現(xiàn)有法理學教材在這一問題上一般提出的一些論證:1、人類物質生產(chǎn)的歷史延續(xù)性;2、法的相對獨立性;3、法作為人類文明成果的共同性;4、法的歷史發(fā)展事實的證明。 又次,法適用于國家權力管轄范圍內所有居民,原始社會習慣僅適用于同一氏族或部落,即相同血緣關系成員,不以地域為劃分標準。 再次,法的內容,一般地說,是原始社會習慣中不可能有的。原始社會習慣一般是自發(fā)形成的。 2、階級社會的法與原始社會習慣的主要區(qū)別是: 首先,階級對立 社會的法代表統(tǒng)治階級意志,原始社會的習慣代表該社會全體成員的利益。 其次,法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習慣演變?yōu)榱晳T法,再發(fā)展成為成文法的過程。 ㈡、1、法的產(chǎn)生的共同規(guī)律 雖然不同的原始社會轉變?yōu)殡A級社會的具體形式各有特點,但法的產(chǎn)生存在著一些共同規(guī)律??傊?,法的產(chǎn)生,除了經(jīng)濟、階級根源外,還有其他人文、地理等因素的影 響。為了處理這些事務,原始社會中的極為簡單的習慣已不再適應,因而就需要一種新的行為規(guī)則,即法律。作為統(tǒng)治階級的奴隸主,利用國家和法律來維護自己的統(tǒng)治,這是法律產(chǎn)生的階級與政治根源。 除了以上講的經(jīng)濟根源外,法的產(chǎn)生也是當時階級劃分、階級斗爭的結果,隨著 社會生產(chǎn)力發(fā)展,社會分工以及生產(chǎn)與交換發(fā)展的同時,社會也出現(xiàn)了私有制、國家與階級。 法是以社會為基礎的,法的產(chǎn)生和發(fā)展是多種社會因素相互作用的產(chǎn)物,但這些因素又是在經(jīng)濟因素最終起決定作用的條件下相互作用而產(chǎn)生的??傊J為法律無用,可有可無,或認為法律萬能,都是錯誤的。(政治理論角度) 從法學角度出發(fā),將當代中國法的社會作用 歸納為以下六個方面。另一種觀點是:從整體上看,法是有階級性的,但具體到各組成部分說,有的階級性強,有的階級性弱,有的仿佛很難看除它與階級的聯(lián)系。再有,執(zhí)行社會公共事務作用的那些法律,即使在不同社會制度下,往往是相似的,是可以相互借鑒的。這兩種法 律都是調整社會關系,即人與人之間的關系,但其保護的直接對象是不同的。 維護階級統(tǒng)治的作用和執(zhí)行社會事物的作用這兩方面的法律之間存在著明顯的區(qū)別。 二、執(zhí)行社會公共事物的作用 社會公共事物則是指與階級統(tǒng)治相對稱的活動,在各個階級對立的社會中,這種 社會公共事物及有關法律的性質、作用和范圍是很不相同的。維護統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治是法的社會作用的核心。 在階級對立的社會中,法的社會作用大體上可歸納為以下兩大方面:維護階級統(tǒng)治和執(zhí)行社會公共事務。法的強制行為不僅在于制裁違法犯罪行為,而且還在于預防違法犯罪行為,增進社會成員的安全感。 五、強制作用 法的另一個規(guī)范作用在于制裁、懲罰違法犯罪行為。 四、預測作用 法律的預測作用,或者說,法律有可預測性的特征,即依靠作為社會規(guī)范的法律,人們可以預先估計到他們相互之間將如何行為。這種作用的對象是 一般人 的行為。此外,作為一種評價準則,與政策、道德規(guī)范等相比,法律還具有比較明確、具體的特征。 在評價他人行為時,總要有一定的、客觀的評價準則。 二、評價作用 作為一種社會規(guī)范,法律具有判斷、衡量他人行為是否合法或有效的評價作用。授權性規(guī)范代表一種有選擇的指引,即法律規(guī)定:人們可以這樣行為;而且一般還規(guī)定,如果人們這樣行為,將帶來某種肯定性的法律后果(如國家承認其有效、合法并加以保護或獎勵等)。這兩種規(guī)范分別代表了規(guī)范性指引的兩種指引形式。(指引作用的對象是每個人本人的行為。 根據(jù)行為的不同主體,法的規(guī)范作用可分為指引、評價、教育、預測和強制五種作用。除法律外,還有經(jīng)濟、政治或政 策、行政管理、思想道德和除法律以外的其他各種社會規(guī)范,如習慣、社團規(guī)章等。 這三方面的限制都可以歸結到一點:利益關系是復雜的,社會或國家用以調節(jié)利益的手段是多種多樣的。 ㈣、法的價值含義之一是指它的評價準則,即在不同類價值之間或同類價值之間發(fā)生矛盾時,法根據(jù)什么標準來對它們進行評價。 再次,在經(jīng)濟體制和經(jīng)濟增長方式根本性轉變時期,一部分群眾會有特殊的暫時困難。它主要體現(xiàn)在以下三個方面: 首先,由于多種經(jīng)濟成分和經(jīng)營形式的出現(xiàn),引 起分配方式的多樣化,人們的收入也開始由了差距。 3、我國正在進行大規(guī)模的體制改革。這一特點對立法、執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督以及普法教育的影響是極為巨大的。 ㈢、當代中國利益關系的特別復雜性 這種特別復雜性歸根結底是由以下四個方面的國情決定的。這種觀點在西方法律思想種通稱正義論或自然法學。這種觀點與后世的國家主義思潮密切聯(lián)系。 還有從利益主體不同而有個人、群體和社會三種利益之分,社會利益也指國家利益;有時可以將國家利益 單列為一項,從而有四種利益之分。首先,由于利益存在與不同領域而有物質、政治、精神三種利益之分。通俗的講法,利益就是好處,或者說就是某種需要或愿望的滿足。從實質上看,正義是一種觀念形態(tài),是一定經(jīng)濟基礎上的上層建筑。3、第三層次是非經(jīng)濟因素對法的影響。在階級對立社會中時統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn),在消滅了剝削階級,已建立社會主義社會后時工人階級領導下的廣大人民的意志?!薄胺ㄖ沃髁x是今日救時唯一之主義。在形式上 與希臘 斯多葛 派所講的理性相類似。 南宋哲學家 朱熹 認為,“法者,天下之理”?!? 我國歷史上歷代封建王朝的法律是以 君主名義制定的, 即所謂“欽定”,而君主的權力卻又被解釋為“授命于天”。商鞅認為,“故法者,國之權衡也。 管子講,“法者,天下之程式也,萬事之儀表也。這也是中國古代歷史上罕見的一種接近“自然法”的思想。從一定意義上講,這是中國古代的一種 接近 自然法的思想。 春秋戰(zhàn)國時期,以 孔子 為代表的儒家,從“禮”和“仁”的思想出發(fā),強調道德教化的作用,主張“道之以政,齊之以刑,民免而無恥;道之以德,齊之以禮,有恥且格。我國的社會主義初級階段并不是泛指任何國家進入社會主義社會都會經(jīng)歷的起始階段,而是特指我國在生產(chǎn)力落后、市場經(jīng)濟不發(fā)達條件下建設社會主義必然要經(jīng)歷的特定階 段,而且是一個很常的歷史階段。 我國社會主義法的本質首先在于它的階級本質,即它是工人階級領導下的全國人民共同意志的體現(xiàn)。 法的最終決定因素---物質生活條件 法的第二層次的本質,即物質生活條件、經(jīng)濟條件,指的是對法的第一層次本質,即階級意志的內容具有決定作用的因素。 法律原則是法律上規(guī)定的用以進行法律推理的準則。但法的主體是規(guī)則。1、確定性規(guī)則,即明確規(guī)定一定行為規(guī)則, 不必再援用其他規(guī)則 ;2、委托性規(guī)則,即這種規(guī)則并未規(guī)定行為規(guī)則,而 規(guī)定委托(授權)其他機關加以規(guī)定 ;3、準用性規(guī)則,即并未規(guī)定行為規(guī)則,而規(guī)定 參照、援用 其他法律條文或其他法規(guī)。 第四、確定性規(guī)則、委托性規(guī)則和準用性規(guī)則。 第三、 強行性規(guī)則與任意性規(guī)則 。 第二、 調控性規(guī)則和構成性規(guī)則 。中外法理學中,在法律規(guī)則的分類上有不同的分類法。2、否定性法律后果,即法律上不予承認、加以撤消以至制裁。 法律后果 一般是指法律對具體法律意義的行為賦予某種結果。這三種行為規(guī)范也就意味有三種相應法律規(guī)范: 授權性法律規(guī)范;命令性法律規(guī)范;禁止性法律規(guī)范 。 法律規(guī)范
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