【正文】 范圍要大于破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍?？梢?，債務人財產(chǎn)和破產(chǎn)財產(chǎn)是兩個 不同的概念，前者是再建主義立法概念，后者是清算主義立法概念；破產(chǎn)宣告前，債務人財產(chǎn)的管理都服 從于債務清理和企業(yè)拯救這兩個目的。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，在法 院已經(jīng)受理破產(chǎn)申請、尚未宣告綠楊公司破產(chǎn)之時，下列哪一項財產(chǎn)不構成債務人財產(chǎn)？A．綠楊公司享有的未到期債權B．管理人撤銷綠楊公司 6 個月前以明顯不合理價格進行交易涉及的財產(chǎn) C．綠楊公司所有但已設定抵押的財產(chǎn) D．綠楊公司購買的正在運輸途中的但尚未付清貨款的貨物【逐項解析】債務人財產(chǎn)是指在破產(chǎn)程序中被納入破產(chǎn)管理的為債務人所擁有的財產(chǎn)。本問題在沖刺班講課過程中多次 強調(diào)，錯了不應該。本法 對管理人的職責另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。是本題正確答案。管理人有取得報酬的權利。指定管理人和確定管理 人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。 下列哪一選項是錯誤的？A．甲律師事務所租賃百草公司酒店用作管理人辦公室的行為不違反破產(chǎn)法的規(guī)定 B．甲律師事務所有權處分千葉公司的財產(chǎn) C．甲律師事務所有權因擔任管理人而獲得報酬 D．如甲律師事務所不能勝任職務，債權人會議有權罷免其管理人資格【答案】D【逐項解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第 22 條 規(guī) 定 ：“管理人由人民法院指定。選項Ｄ正確，是 本題正確答案。”依據(jù)以上規(guī)定，有限合伙人不得執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但在本題中， 有限合伙人丁以合伙企業(yè)名義將石材質(zhì)押徐某的借款行為，徐某不知情，為善意第三人，可以認定為合伙 企業(yè)的行為，依據(jù)《合伙企業(yè)法》第７６條規(guī)定，有限合伙人丁對該行為承擔與普通合伙人同樣的責任?！薄逗匣锲髽I(yè)法》第７６條規(guī)定：“第三人有 理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責 任。執(zhí)行事務合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的報酬及報酬提取方式。有限合伙企業(yè)由普 通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資 額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè) 債務承擔無限連帶責任。某日，丁為合伙企業(yè)運送石材，路遇法院拍賣房屋，丁想替合伙企業(yè)競買該房，于是以合伙企業(yè)的 名義將石材質(zhì)押給徐某，借得 20 萬元，競買了房子。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應該。當丙以專 利出資后，專利權即屬于公司所有，丙所享有的換之為股東權。專利權人僅以專利使用權入股，自 己保留專利權，違反了公司法的規(guī)定。丙以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該 專利技術。工不能持有公司股份”的表述不符合公司法規(guī)定，非本題正確答案?！钡?79 條規(guī)定 ：“設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有 住 所 。發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。”依據(jù)該條的規(guī)定 ， 有限責任公司的股東最多不超過 50 人，最少須有一人，可以為法人或者自然人。除 5 個法人股東作為發(fā)起人外，擬將企業(yè)的 190 名員工都作為改制后 公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設立后的全部股東?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為損害的發(fā)生是由于陳某未予以制止所造成的，這與學校無關，因此誤選了 A；有的考生認為未成年人在學校上學就意味著監(jiān)護職責轉移到學校，學校應對未成年人的侵權行為承擔 賠償責任，因此誤選了 B；有的考生認為學校和小杰父母構成共同侵權應承擔連帶責任，因此誤選了 C， 而未選 D?！笨梢?，學校的責任并非連帶責任，C 項錯誤，D 項正確。第三人侵權致未成年人遭受人身損害的，應當承擔賠償責任 。因此 B 項 錯 誤 ?！毙〗艿母改甘切〗艿姆ǘ?監(jiān)護人，理應對小杰的侵權行為承擔責任?！睹穹ㄍ▌t》第 133 條第 1 款 規(guī) 定 ：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由 監(jiān)護人承擔民事責任。 下列哪一選項是正確的？A．陳某未盡職責義務，應由陳某承擔賠償責任 B．小杰父母的監(jiān)護責任已轉移到學校，應由學校承擔賠償責任 C．學校和小杰父母均有過錯，應由學校和小杰父母承擔連帶賠償責任 D．學校存在過錯，應承擔與其過錯相應的補充賠償責任【答案】D【逐項解析】陳某只是學校的一名老師，屬于法人的工作人員，如果陳某未盡到自己的職責造成了學 生的損害，應由學校而不是陳某對該學生承擔責任。24．小學生小杰和小濤在學校發(fā)生打斗，在場老師陳某未予制止。 乙拒絕扶養(yǎng)甲，就違反了自己應承擔的合同義務，甲有權解除該協(xié)議，要求乙返還房屋，因此 C 項正確，D 項錯誤?！笨梢姾贤綏l件能夠決定合同的 生效或失效，本題中乙承擔甲生養(yǎng)死葬的義務并不具備這一效力，并非合同所附的條件，因此 A 項 錯 誤 。附生效條件的 合同，自條件成就時生效。下列哪一選項是正確的？A．該協(xié)議是附條件的贈與合同 B．該協(xié)議在甲死亡后發(fā)生法律效力C．法院應判決乙向甲返還房屋 D．法院應判決乙取得房屋所有權【答案】C 9123．甲與乙簽訂協(xié)議，約定甲將其房屋贈與乙，乙承擔甲生養(yǎng)死葬的義務。因此 A 項錯誤，D 項正確。 隱私權是指自然人不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權利?！睹穹ㄍ▌t》第 99 條第 1 款 規(guī) 定 ：“公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒 。下列哪一選項是正 確的？A．該媒體的行為不構成侵權 B．該媒體侵犯了小蘭的健康權C．該媒體侵犯了小蘭的姓名權 D．該媒體侵犯了小蘭的隱私權【答案】D【逐項解析】健康權是指自然人依法享有的保持其自身及其器官以至身體整體的功能安全為內(nèi)容的人 格權，本題中媒體對小蘭的報道并未侵害到小蘭的健康，因此 B 項錯誤。22．某媒體未征得艾滋病孤兒小蘭的同意，發(fā)表了一篇關于小蘭的報道，將其真實姓名、照片和患病 經(jīng)歷公之于眾。賠禮道歉主要適用于對人身權以及對著作權的侵害，本題中文某侵害的是馮某的所有權，不適用賠禮 道歉，因此 C 項錯誤。該轎車是新買的轎車，并非具有人格象征意義的特定紀念物品，即便轎車毀損、滅失，馮某也無權起 訴請求精神損害賠償；文某將馮某的轎車撞壞與馮某失去女朋友之間并無因果關系，馮某不能基于與女友 分手內(nèi)心十分痛苦而要求文某承擔侵權責任。就本題而言 ， 文某賠償全部的修車費用即可彌補馮某的損失，馮某請求賠償一輛新車就加重了文某的責任，也缺乏相應 的法律依據(jù)，人民法院不應支持。文某同意賠償全部的修車費用，但馮某認為自己的愛車受損并失去了女友， 內(nèi)心十分痛苦，要求文某賠一部新車并賠償精神損害。21．文某在倒車時操作失誤，撞上馮某新買的轎車，致其嚴重受損。因此，C 項正確，ABD 三項錯誤。雇主承擔連帶賠償責任 的，可以向雇員追償?！睋?jù)此，定作人徐某無須承擔責任?！敬鸢浮緾【逐項解析】《人身損害賠償司法解釋》第 10 條 規(guī) 定 ：“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害 或者造成自身損害的，定作人不承擔賠償責任。搬家途中，因郭某 忘記拴上車廂擋板，蒙某從車上墜地受傷?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為既然黃某同意飛躍公司的免責聲明，飛躍公司就無須承擔賠償責任，因此 誤選了 A；有的考生認為請求權競合時可以同時提出，因此誤選了 D?！逗贤ā返?122 條 規(guī) 定 ：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害 方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律請求其承擔侵權責任?！毕M者獲得雙倍賠償?shù)那疤崾墙?jīng)營者存在欺詐 行為，而本題中飛躍公司并無欺詐行為，黃某無權獲得雙倍賠償，因此 C 項錯誤。本問題在沖刺班講課過程中多次 強調(diào)，錯了不應該?！逗贤ā返?40 條 規(guī) 定 ：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定 情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。該軟件誤將操作系統(tǒng)視為病毒而刪除， 導致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件。19．飛躍公司開發(fā)某殺毒軟件，在安裝程序中作了 本軟件可能存在風險，繼續(xù)安裝視為同意自己承 擔一切風險的聲明。因此 A 項正確，BCD 錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第 125 條 規(guī) 定 ：“在公 共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的 ， 施工人應當承擔民事責任。乙駕車撞倒全部標志，致丙騎摩托車路經(jīng)該地時避讓不及而駛向人行道，造成丁輕傷?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為有損害就應有救濟，周某應當對龐某承擔賠償責任，因此誤選了 A、B 或C?！北绢}中，由于龐某不起訴離婚而單獨提起損害賠償請求，因此人民法院 應不予受理，答案應選 D。人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于婚姻法第四十六條提 出的損害賠償請求，不予支持?！?89龐某起訴周某賠償醫(yī)藥費 1000 元、 精神損害賠償費 2000 元，但未提出離婚請求。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應該。就《明天》而言，雖然著作權在婚姻關系存續(xù)期間取得，但該小說在離婚后才發(fā)表，也即離婚后才確 定并實現(xiàn)了其財產(chǎn)性收益，則該稿費應認定為甲的個人財產(chǎn)，因此 C 項錯誤。就《昨天》而言，雖然著作權是婚前取得，但其財產(chǎn)性收益（稿費）是婚姻關系存續(xù)期間實際取得， 該稿費應認定為夫妻共同財產(chǎn)，因此 A 項錯誤。下列哪一選項是 正確的？A．《昨天》的稿費屬于甲婚前個人財產(chǎn) B．《今天》的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn) C．《明天》的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)D．《 昨 天 》、《 今 天 》 和 《 明 天 》 的 稿 費 都 屬 于 夫 妻 共 同 財 產(chǎn)【答案】B【逐項解析】根據(jù)《婚姻法》第 17 條的規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所獲得的知識產(chǎn)權的收益屬于 夫 妻 共 同 財 產(chǎn) ，《婚 姻 法 司 法 解 釋 （ 二 ）》進 一 步 明 確 ：“婚姻法第十七條第三項規(guī)定的‘知識產(chǎn)權的收 益’，是指婚姻關系存續(xù)期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的知識產(chǎn)權的財產(chǎn)性收益。乙在婚姻存續(xù)期間發(fā)表了小說《今天》， 離婚后第二天獲得稿費?！境Ｒ婂e誤】有的考生以《專利法》第 63 條第 2 款的規(guī)定為依據(jù)，而誤選了 A；有的考生誤認為丙、 丁的行為不構成侵權（其實他們的行為仍然構成侵權，只不過不承擔賠償責任）。”可見 D 項正確。須注意的是，《專利法》第 63 條第 1 款 規(guī) 定 ：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：……（ 二 ） 在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范 圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的… … ”本題中乙的制造行為是在甲公司取得專利權之后，不得適用該規(guī)定予以處理 ， 乙的行為仍然構成侵權行為。C．丁的使用行為不構成侵權D．丙和丁能證明其產(chǎn)品的合法來源，不承擔賠償責任【答案】D【逐項解析】《專利法》第 11 條 規(guī) 定 ：“發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外， 任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售 、 銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的 產(chǎn) 品 。乙、丙、丁都不知道甲已經(jīng)獲得該專利。【常見錯誤】有的考生認為以該雄獅為立體造型申請注冊商標并不影響甲的著作權，因此誤選了 D。 因此 D 項錯誤。《商標法》第 31 條 規(guī) 定 ：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注 冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。《著作權法》第 22 條 規(guī) 定 ：“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權人許可，不向其支付報酬，但 應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：……（十）對設置或者 陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像……”因此 B 項正確。下列哪一選項是正確的？ A．甲將雄獅置于公共場所，視為放棄著作權 B．乙以該雄獅為背景拍照紀念不構成侵權 C．丙可以該雄獅為范本制作和銷售紀念品 D．丁可以該雄獅為立體造型申請注冊商標【答案】B【逐項解析】甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創(chuàng)作藝術作品的行為，甲依法取得該作品的著 作權?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為抵押權的行使期間不可能中止、中斷、延長，因此誤選了 A；有的考生以《擔保法司法解釋》第 12 條第 2 款的規(guī)定為依據(jù)誤選了 B 或 D。因 此 根 據(jù)《物 權法》第 202 條之規(guī)定，C 項正確，ABD 項錯誤。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中甲乙之間的借款應適用兩年的一般訴訟時效期間?！薄段餀喾ā返?202 條 規(guī) 定 ：“抵押權人應當在主債權訴 訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護。乙銀行在下列哪一時間前行使抵押權，才能得到法院的保護？A．2007 年 12 月 2 日 B．2009 年 12 月 2 日C．2009 年 3 月 6 日 D．2011 年 3 月 6 日【答案】C【逐項解析】關于抵押權的行使期間，《物權法》與《擔保法司法解釋》的規(guī)定并不一致。丙公司以自己的一棟 房屋作抵押?！境Ｒ婂e誤】有的考生不熟悉地役權的從屬性，因此未選 A，而誤選了 B。 87土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等轉讓的，地役權一并轉讓，但合同另有約定的除外。下列哪一選項是正確的？A．小區(qū)業(yè)主有權請求乙公司拆除超過 6 米的建筑 B．甲公司有權請求乙公司拆除超過 6 米的建筑 C．甲公司和小區(qū)業(yè)主均有權請求乙公司拆除超過 6 米的建筑 D．甲公司和小區(qū)業(yè)主均無權請求乙公司拆除超過 6 米的建筑【答案】A【逐項解析】甲乙雙方的約定實為地役權合同，甲根據(jù)該合同享有眺望地役權，甲的土地是需役地， 乙的土地是供役地。12．甲公司與乙公司約定：為滿足甲公司開發(fā)住宅小區(qū)觀景的需要，甲公司向乙公司支付 100 萬 元 ， 乙公司在 20 年內(nèi)不在自己廠區(qū)建造 6 米以上的建筑。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應該?！北绢}中，甲在贈與合同 中約定學校不得處分（轉讓）該紀念冊違反了物權法定原則，僅具有債的效力，不具有物權效力。下列哪一選項是正確的？A．該大學對乙的贈與無效，乙不能取得紀念冊的所有權 B．該大學對乙的贈與無