【正文】 《仲裁法解釋》第 13 條規(guī)定，依照仲裁法第二十條第二款的規(guī)定，當事人在仲裁庭首次開庭前沒有 對仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理。后因水天公司未按約支付運費，龍江公司向 C 仲裁委員會申請仲裁。《最高院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問 題的規(guī)定》第 11 條規(guī)定，調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔?；蛘甙竿馊送鉃楫斒氯颂峁５?，人民法院應(yīng) 當準許。該條規(guī)定，利害關(guān)系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)當知道判 決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴。有關(guān)法律對侵權(quán)訴訟的舉證責任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。D．法院應(yīng)當受理，并向乙公告送達有關(guān)的訴訟文書【答案】D【逐項解析】本題是對起訴制度的考查。報社上訴，僅對其和甲之間的權(quán)利義務(wù)分擔有意見，未涉及對方當事人乙和丙，因此，報社是上訴人 ， 甲是被上訴人，乙和丙依原審列明，即列為原審原告?！秷?zhí)行規(guī)定》第 87 條規(guī)定，當 事人之間達成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。該訴訟屬于哪類訴？A．確認之訴 B．形成之訴C．給付之訴 D．變更之訴【答案】C【逐項解析】本題考查訴的種類。D 項錯誤因為根據(jù)《民訴法》第 140 條的規(guī)定，對管轄權(quán)異議的裁定，當事人可以上訴，而不是申請 復議。中止訴訟、中止執(zhí)行的原因消除，恢復訴訟、執(zhí)行的，不再交納案件受理費、 申請費。2007 年 4 月 1 日起施行的《訴訟費用交納辦法》需要 引起考生的注意。本案中，乙屬于負有贍養(yǎng)義務(wù)的被告，對其經(jīng)兩次傳票傳喚可以拘傳。38．甲與乙系父子關(guān)系，甲起訴乙請求給付贍養(yǎng)費。在訴訟過程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。根據(jù)《民訴法》第 244 條的規(guī)定，涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人，可以用書面協(xié)議選擇與 爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。相對不公開審理，是指離婚案 件、涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。起訴方式，無論是普通程序起訴還是簡易程 序起訴，均可以書面或者口頭，但是支付令的異議則只能以書面形式提出。根據(jù)《民訴法》第 192 條的規(guī)定，如果債 務(wù)人在此期間提出書面異議，人民法院裁定終結(jié)督促程序的，支付令自行失效。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第 36 條的規(guī)定，當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當在舉證期限 內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許，可以適當延長舉證期限。而是對人的抗辯，選項 C 的說法正確，是 本題正確答案。根據(jù)抗辯事由和抗辯效 力的不同分為對物的抗辯和對人的抗辯。換句話說公司承擔的是無限責任，公司也就可以成為普通合伙人，公司也就可以 對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限責任?！薄逗匣锲髽I(yè)法》第 2 條 規(guī) 定 ：“本法所稱合伙企業(yè)，是 指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。需要注意的是，選項 D 的表述是假設(shè)的，應(yīng)理解為甲丙均享有并行使優(yōu)先 購買權(quán)的情形，否則就無從談起了。 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。此時甲表示愿以同等價格購買，只是要求分期付款。選項 D，從合同法的角度分析， 亦應(yīng)為債務(wù)人的財產(chǎn)，但是《破產(chǎn)法》第 39 條對此有特別規(guī)定。29．綠楊公司因嚴重資不抵債向法院申請破產(chǎn)，法院已經(jīng)受理其申請。”依據(jù)該條規(guī)定，管理人由法院指定，同時賦予債權(quán)人會議向人民 法院申請更換不能勝職務(wù)管理人的權(quán)利。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失 的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。徐某的債權(quán)若得不到實現(xiàn)，應(yīng)當向誰主張權(quán)利？A．應(yīng)當要求丁承擔清償責任 B．應(yīng)當要求甲、乙、丙、丁承擔連帶清償責任 C．應(yīng)當要求甲、乙承擔連帶清償責任 D．應(yīng)當要求甲、乙、丁承擔連帶清償責任【答案】D【 逐項 解析 】《合伙 企業(yè) 法》第２條 規(guī)定 ：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本 法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。下列哪一選項是正確的？A．乙認為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用 B．甲認為丙如果繼續(xù)使用該專利則需向徽南公司支付費用 C．丙認為自己可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專利 D．丙認為甲和乙使用該項專利應(yīng)取得自己的書面同意【答案】B【逐項解析】依據(jù)公司法的規(guī)定和公司法的理論，股東出資以后，作為出資的財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)即應(yīng)轉(zhuǎn)移 給公司，股東只行使包括資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等股東權(quán)。選項 A、D 的表述均不 符合題意，非本題正確答案；《公司法》第 78 條 規(guī) 定 ：“股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募 集設(shè)立的方式。 學校、幼兒園等教育機構(gòu)有過錯的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的補充賠償責任。因此 A 項錯誤。附解除條件的合同，自條件成就時失效。媒體的報道公開了小蘭的隱私，對其造成了較大的損害，構(gòu)成了對其隱私權(quán)的侵犯?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為文某的行為是馮某內(nèi)心痛苦的原因，文某應(yīng)承擔精神損害賠償責任，因此 誤選了 B，未選 D；有的考生認為對所有權(quán)的侵害也可以適用賠禮道歉，因此誤選了 C。馮某因處理該事故而耽誤了與女 友的約會，并因此爭吵分手。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的 賠 償 責 任 。該軟件質(zhì)量存在瑕疵，飛躍公司應(yīng)承擔瑕疵擔保責任，黃某有權(quán)提起違約之訴；該軟件運行中誤將操 作系統(tǒng)視為病毒而刪除，導致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件，構(gòu)成對黃某財產(chǎn)權(quán)的侵害，黃某有權(quán)提 起侵權(quán)之訴。黃某購買正版軟件，安裝時同意了該聲明。18．甲公司鋪設(shè)管道，在路中挖一深坑，設(shè)置了路障和警示標志。下列哪一選項是正確的？A．周某應(yīng)當賠償醫(yī)療費和精神損害 B．周某應(yīng)當賠償醫(yī)療費而不應(yīng)賠償精神損害 C．周某應(yīng)當賠償精神損害而不應(yīng)賠償醫(yī)療費 D．法院應(yīng)當不予受理【答案】D【 逐項 解析 】《婚姻 法》第四十 六條 規(guī)定 ：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償 ：（一）重婚 的；（二）有配 偶者 與他 人同 居的 ；（三）實施 家庭 暴力 的；（四）虐 待、 遺棄 家庭 成員 的?！笨梢?，判斷知識 產(chǎn)權(quán)的收益是否為夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)以該項收益的取得或明確是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)為標準，而不應(yīng)以 知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得為判斷依據(jù)?！秾＠ā返?63 條第 2 款 規(guī) 定 ：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并 售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應(yīng)該。14．甲設(shè)計并雕刻了一尊造型別致的雄獅，置于當街店門口招攬顧客?！币罁?jù)后法優(yōu)于新法規(guī)則，本題應(yīng)適用《物權(quán)法》第 202 條予以處理。乙公司建造一棟 8 米高廠房的行為違反了地役權(quán)合同的約定，地役權(quán)人（小區(qū)業(yè)主）有權(quán)予以糾正， 因此本題應(yīng)選 A 項，BCD 三項不正確?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為贈與合同的約定違反了物權(quán)法定原則，因此歸于無效，故而誤選了 A 或 B； 有的考生認為基于贈與合同的約定，學校的行為屬于無權(quán)處分，需要得到甲的追認，因此誤選了 C。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應(yīng)該。因此 B 項正確，ACD 項錯誤。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應(yīng)該。寄送的價 目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。利用不當?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧?wù)管理費用后，應(yīng)當予以收繳?！境Ｒ婂e誤】有的考生誤認為房屋買賣合同以登記為生效要件，因此誤選了 A 或 B。后甲反悔，要求 解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為甲的行為屬于締約過失，因此誤選了 B。4．甲公司在與乙公司協(xié)商購買某種零件時提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出 符合要求的樣品后，才能考慮批量購買?！境Ｒ婂e誤】有的考生認為根據(jù)合同自愿原則，甲乙之間的協(xié)議有效，因此誤選了 A；有的考生認為 甲乙之間的協(xié)議是對刑事責任的“私了”，應(yīng)認定為全部無效，因此誤選了 C。本問題在講課過程中多次強調(diào)，錯了不應(yīng)該。房客關(guān)某缺乏住店經(jīng)驗， 又未留意標價單，誤認為系酒店免費提供而飲用了一瓶洋酒。一、單項選擇題，每題所給的選項中只有一個正確答案。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的， 應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。甲被乙打成重傷，該案件并不屬于告訴才 處理的刑事案件，甲乙雙方就乙的刑事責任不得“私了”，甲乙關(guān)于“甲不得告發(fā)乙”的約定因違反了法 律的強制性規(guī)定而歸于無效；乙將甲打成重傷，乙的行為在構(gòu)成犯罪行為的同時，也是一種侵權(quán)行為，乙 應(yīng)承擔侵權(quán)損害賠償責任，甲乙關(guān)于雙方之間賠償問題的約定是民事主體對自己權(quán)利的處分，并未違反法 律的強制性規(guī)定，也不存在乘人之危的問題，應(yīng)認定為有效。因此，A 項正確，BCD 三項錯誤?！北绢}中，甲公司并不存在違背誠實信用原則的行為， 不應(yīng)承擔締約過失責任，因此 B 項錯誤。因此 A 項正確，BCD 項錯誤。《合同法》第 94 條 規(guī) 定 ：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實 85下列哪一選項是正確的？A．張某應(yīng)返還給單位 2 萬元 B．張某應(yīng)返還給單位 2．2 萬元 C．張某應(yīng)返還給單位 2．25 萬元 D．張某應(yīng)返還給單位 2 萬元及其孳息【答案】D【逐項解析】《民法通則》第 92 條 規(guī) 定 ：“沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應(yīng)當將 取得的不當利益返還受損失的人。8．甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有 100 輛某型號汽車，每輛價格 15 萬元，廣告有效期 10 天。因此，甲發(fā)布的該廣告可以認定為要約。承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過 錯造成損害的，第三人應(yīng)當承擔民事責任?！段餀?quán)法》第 106 條第 3 款 規(guī) 定 ：“當事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定?！北绢}中，甲在贈與合同 中約定學校不得處分（轉(zhuǎn)讓）該紀念冊違反了物權(quán)法定原則，僅具有債的效力，不具有物權(quán)效力。土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外。乙銀行在下列哪一時間前行使抵押權(quán)，才能得到法院的保護？A．2007 年 12 月 2 日 B．2009 年 12 月 2 日C．2009 年 3 月 6 日 D．2011 年 3 月 6 日【答案】C【逐項解析】關(guān)于抵押權(quán)的行使期間，《物權(quán)法》與《擔保法司法解釋》的規(guī)定并不一致。因 此 根 據(jù)《物 權(quán)法》第 202 條之規(guī)定，C 項正確，ABD 項錯誤?！渡虡朔ā返?31 條 規(guī) 定 ：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注 冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。C．丁的使用行為不構(gòu)成侵權(quán)D．丙和丁能證明其產(chǎn)品的合法來源，不承擔賠償責任【答案】D【逐項解析】《專利法》第 11 條 規(guī) 定 ：“發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外， 任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售 、 銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的 產(chǎn) 品 。乙在婚姻存續(xù)期間發(fā)表了小說《今天》， 離婚后第二天獲得稿費。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應(yīng)該?！北绢}中，由于龐某不起訴離婚而單獨提起損害賠償請求，因此人民法院 應(yīng)不予受理，答案應(yīng)選 D。因此 A 項正確，BCD 錯誤。本問題在沖刺班講課過程中多次 強調(diào)，錯了不應(yīng)該。搬家途中，因郭某 忘記拴上車廂擋板，蒙某從車上墜地受傷。因此，C 項正確，ABD 三項錯誤。該轎車是新買的轎車，并非具有人格象征意義的特定紀念物品，即便轎車毀損、滅失，馮某也無權(quán)起 訴請求精神損害賠償；文某將馮某的轎車撞壞與馮某失去女朋友之間并無因果關(guān)系，馮某不能基于與女友 分手內(nèi)心十分痛苦而要求文某承擔侵權(quán)責任?！睹穹ㄍ▌t》第 99 條第 1 款 規(guī) 定 ：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒 。下列哪一選項是正確的？A．該協(xié)議是附條件的贈與合同 B．該協(xié)議在甲死亡后發(fā)生法律效力C．法院應(yīng)判決乙向甲返還房屋 D．法院應(yīng)判決乙取得房屋所有權(quán)【答案】C 9124．小學生小杰和小濤在學校發(fā)生打斗，在場老師陳某未予制止。因此 B 項 錯 誤 。除 5 個法人股東作為發(fā)起人外，擬將企業(yè)的 190 名員工都作為改制后 公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設(shè)立后的全部股東。工不能持有公司股份”的表述不符合公司法規(guī)定，非本題正確答案。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應(yīng)該。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。 下列哪一選項是錯誤的？A．甲律師事務(wù)所租賃百草公司酒店用作管理人辦公室的行為不違反破產(chǎn)法的規(guī)定 B．甲律師事務(wù)所有權(quán)處分千葉公司的財產(chǎn) C．甲律師事務(wù)所有權(quán)因擔任管理人而獲得報酬 D．如甲律師事務(wù)所不能勝任職務(wù)，債權(quán)人會議有權(quán)罷免其管理人資格【答案】D【逐項解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第 22 條 規(guī) 定 ：“管理人由人民法院指定。本法 對管理人的職責另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。債 務(wù)人財產(chǎn)的范圍要大于破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍。【答案】D30．甲乙丙是某有限公司的股東，各占 52％、22％和 26％的股份。其他股東半數(shù)以上不同意 轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。選項 B 表述錯誤 ， 是本題的正確答案?！秱€人獨資企業(yè)法》第 2 條 規(guī) 定 ：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本 法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限 責任 的經(jīng) 營實 體?！币罁?jù)《個人獨資企業(yè)法》第 2 條規(guī)定，個人獨資企業(yè)要以全部財產(chǎn)、個人獨資企業(yè)的投資人要以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的， 所以個人獨資企業(yè)成為普通合伙企業(yè)的合伙人是沒有問題的，選項 C 的表述錯誤，是本題的正確答案。票據(jù)獨立性 原則是指同一票據(jù)所為的若干票據(jù)行為互不牽連，都分別以各行為人在票據(jù)上記載的內(nèi)容，獨立的發(fā)生效