【正文】 作品，網(wǎng)站并不享有法定許可權(quán)，網(wǎng)站未經(jīng)許可，不得將已經(jīng)發(fā)表的作品上傳至網(wǎng)絡(luò)，否則構(gòu)成對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯。 20xx年，《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件使用法律若干問題的解釋》第 3條規(guī)定：“已在報(bào)刊上刊登或者網(wǎng)絡(luò)上傳播的作品，除著作權(quán)人聲明或者報(bào)社、期刊社、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者受著作權(quán)人委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，在網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行轉(zhuǎn)載、摘編并按有關(guān)規(guī)定支付報(bào)酬、注明出處的，不構(gòu)成侵權(quán)。故 D選項(xiàng)錯(cuò)誤。” 丙的行為符合法定許可的構(gòu)成要件，故 C選項(xiàng)正確 。③所謂法定許可，指對于已經(jīng)發(fā)表的作品，在符合法定條件是，可以不經(jīng)著作權(quán)人允許而依法使用該作品，但應(yīng)向著作權(quán)人支付報(bào)酬的制度?！庇纱丝芍?，自作者將“天堂向左”在甲網(wǎng)站發(fā)表，該作品即已經(jīng)向不特定第三人公開，即使公眾尚未知曉該作品，其亦完成了 發(fā)表行為。發(fā)表權(quán)是一次性的權(quán)利，若作品經(jīng)著作權(quán)人自行或者許可他人公之于眾，則發(fā)表權(quán)因作品已經(jīng)公之于眾而消滅。 ②根據(jù)《著作權(quán)法》第 10條，著作權(quán)人享有發(fā)表權(quán)。消極權(quán)能：（ a）作者有權(quán)禁止未參與創(chuàng)作的人在作品上署名；（ b）使用他人作品，應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱（但另有約定或者由于作品使用方式所限無法指明的除外）。署名權(quán)包括積極權(quán)能和消極權(quán)能。 16．某詩人署名 “ 漫動(dòng)的音符 ” ，在甲網(wǎng)站發(fā)表題為 “ 天堂向左 ” 的詩作，乙出版社的《現(xiàn)代詩集》收錄該詩，丙教材編寫單位將該詩作為范文編入《語文》教材，丁文學(xué)網(wǎng)站轉(zhuǎn)載了該詩。當(dāng)事人一方將技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán) 讓與他人，或者以獨(dú)占或者排他使用許可的方式許可他人使用技術(shù)秘密，未經(jīng)對方當(dāng)事人同意或者追認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該讓與或者許可行為無效。②不過，司法解釋對于委托人與受托人的使用權(quán)與轉(zhuǎn)讓權(quán)予以了明確與限制?！睋?jù)此，委托開發(fā)的技術(shù)秘密成果，當(dāng)事人對其權(quán)益歸屬?zèng)]有約定時(shí)，委托人和受托人均有使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓。下列哪一說法是正確的？ A．該技術(shù)成果的使用權(quán)僅屬于甲公司 B．該技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)僅屬于乙公司 C．甲公司與丙公司簽訂的許可使用合同無效 D．乙公司與丁公 司簽訂的許可使用合同無效 【答案】 D 【考點(diǎn)】 技術(shù)合同、委托開發(fā)的技術(shù)秘密成果的權(quán)益歸屬 【解析】 ①《合同法》第 341條規(guī)定：“委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法，由當(dāng)事人約定。甲公司按約支付了研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬后，乙公司交付了全部技術(shù)成果資料。故 D選項(xiàng)錯(cuò)誤。 ④ 我國《合同法》規(guī)定的債務(wù)承擔(dān)為“免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)”，甲公司經(jīng)債權(quán)人乙公司同意，將其全部債務(wù)移轉(zhuǎn)給丙公司承擔(dān)后，甲公司就不再是債務(wù)人。④根據(jù)《合同法》第 69條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行甲方確有證據(jù)證明后履行一方具有喪失履行債務(wù)能力的情形，故甲公司對乙公司享有不安抗辯權(quán)。③如前所述，丙公司僅為甲公司債務(wù)的承擔(dān)者，并 不享有該買賣合同中的權(quán)利，丙公司無權(quán)請求乙公司交付自動(dòng)扶梯。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！币虼耍瑐鶆?wù)承擔(dān)者丙有權(quán)主張?jiān)瓊鶆?wù)人甲對乙的抗辯權(quán)。但甲公司請求乙公司交付電梯的 權(quán)利并未移轉(zhuǎn)。丙公司 6月 1日未付款。合同簽訂后 10日，乙公司銷售他人的 “ 連升 ” 牌自動(dòng)扶梯發(fā)生重大安全事故， 質(zhì)監(jiān)局介入調(diào)查?！边@一指導(dǎo)意見采用了清華大學(xué)韓世遠(yuǎn)教授的觀點(diǎn) ——違約金條款屬于《合同法》第 98條規(guī)定的清理?xiàng)l款，合同的解除不影響違約金條款的效力?！雹芎贤?yàn)檫`約被解除的，若合同約定了違約金條款，債權(quán)人可否在解除合同的同時(shí)要求對 方支付違約金？可以。但是，須注意法律對對方提出異議的期限作出了規(guī)定。本題中，《通知》并不包含解除合同的目的意思和效果意思，不能認(rèn)定為解除的通知，故 A選項(xiàng)錯(cuò)誤；《通報(bào)》包括的解除的目的意思和效果意思，應(yīng)認(rèn)定為解除的意思表示，故 B選項(xiàng)正確 。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。②《合同法》第 96條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第九十三條第二款、第九十條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。 約定解除，指合同當(dāng)事人約定一方或者雙方享有解除權(quán)的條件，條件成就時(shí)，一方或者雙方享有解除權(quán)。 ”3日后，乙公司又向甲公司發(fā)送《通報(bào)》： “ 鑒于你公司嚴(yán)重違約，我方現(xiàn)終止協(xié)議，要求你方依約支付違約金。 ” 后乙公司依約履行，甲公司卻分文未付。 13．甲公司與乙公司簽訂并購協(xié)議： “ 甲公司以 1億元收購乙公司在丙公司中 51%的股權(quán)。 ④ 仲裁條款具有排除訴訟的效力，但根據(jù)合同的相對性，仲裁條款亦具相對性，只能約束仲裁協(xié)議的雙方。不過，《合同法解釋（一）》第 13條 規(guī)定：“合同法第七十三條規(guī)定的‘債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的’，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債權(quán)，又不以訴訟方式或者 仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。若丁公司行使代位權(quán)，戊公司可以 丙公司轉(zhuǎn)移債務(wù)未經(jīng)乙公司同意 作為抗辯事由，故 B選項(xiàng)正確?！眰鶆?wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)若未經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同屬于效力待定的合同，不發(fā)生債務(wù)移轉(zhuǎn)的效果。本題中，債權(quán)人甲公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司，且通知了債務(wù)人， 債權(quán)轉(zhuǎn)讓有效，且對債務(wù)人乙公司發(fā)生效力，若新的債權(quán)人丁公司行使代位權(quán)，債務(wù)人自不得以債權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)債務(wù)人同意為由進(jìn)行抗辯，故 A選項(xiàng)錯(cuò)誤?！?根據(jù)這一規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)讓，自讓與人與受讓人就債權(quán)轉(zhuǎn)讓意思表示一致，即發(fā)生債權(quán)移轉(zhuǎn)的效果，無須債務(wù)人同意，亦無須通知債務(wù)人。 ②《合同法》第 80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。甲公司將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司并通知了乙公司，丙公司未經(jīng)乙公司同意，將其債務(wù)轉(zhuǎn)移給戊公司。故 A選項(xiàng)錯(cuò)誤； C選項(xiàng)錯(cuò)誤； D選項(xiàng)錯(cuò)誤。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。故 B選項(xiàng) 為惟一 正確答案。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。《合同法》第 30條規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。債務(wù)人位于保證合同之外，債務(wù)人與保證人之間的法律關(guān)系可能為委托合同、贈(zèng)與合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美龋鶠楸ＷC合同之外的法律關(guān)系，債務(wù)人不是保證合同的當(dāng)事人。下列哪一表述是正確的？ A．丙的保證期間為 1年 B．丙無須承擔(dān)保證責(zé)任 C．丙應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任 D．丙應(yīng)對 10萬元本息承擔(dān)保證責(zé)任 【答案】 B 【考點(diǎn)】保證合同的成立 【解析】 《 擔(dān)保法》第 6條 規(guī)定 ：“本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。乙要求從 11萬元中預(yù)先扣除 1萬元利息，同時(shí)將借款期限和保證期間均延長為 2年。丙應(yīng)甲要求同意擔(dān)保，并在借款合同保證人一欄簽字，保證期間為 1年。 11．甲乙雙方擬訂的借款合同約定： 甲向乙借款 11萬元，借款期限為 1年。本題中，乙與銀行成立了一個(gè)保證之債，丙與銀行成立了另一個(gè)保證之債，乙、丙雖對債權(quán)人應(yīng)基于連帶共同保證承擔(dān)連帶責(zé)任，但 屬于 基于兩個(gè)債承擔(dān)連帶責(zé)任， 既然是基于兩個(gè)債承擔(dān)連帶責(zé)任，不是基于同一個(gè)債承擔(dān)連帶責(zé)任，就不是多數(shù)人之債。 ③ 同一個(gè)債，若其債權(quán)人與債務(wù)人均為一人，為單一之債；同一個(gè)債，若其債權(quán)人或者債務(wù)人為二人以上，則為多數(shù)人之債。沒有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。故 A選項(xiàng)錯(cuò)誤。 ” 這似乎表明，在有些保證中，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)要求保證人按照約定履行義務(wù)，或者要求保 證人承擔(dān)責(zé)任，此時(shí)債權(quán)人似乎具有選擇的可能性。這兩個(gè)保證之債均只有一個(gè)標(biāo)的，并無選擇的可能性，都屬于簡單之債，而非選擇之債。選擇之債，指債的標(biāo)的有數(shù)個(gè)，債務(wù)人可以擇一履行或者債權(quán)人可以擇一請求履行的債，選擇之債一經(jīng)確定其給付，轉(zhuǎn)化為簡單之債。 ”關(guān)于乙公司和丙公司對銀行的保證債務(wù)，下列哪一表述是正確的？ A．屬于選擇之債 B．屬于連帶之債 C．屬于按份之債 D．屬于多數(shù)人之債 【答案】 B 【考點(diǎn)】 債的分類 【解析】 ①按照債之標(biāo)的是否具有選擇可能性 ，債分為簡單之債與選擇之債。④本題的答案：本題惟一正確的答案為 D選項(xiàng)。（ b）潘某拾得后：該石頭為無主動(dòng)產(chǎn)，潘某以據(jù)為具有的意思取得占有，法律沒有規(guī)定他人的先取權(quán)。在潘某拾得前，既然該奇石不屬于國家所有的土地產(chǎn)生的孳息，就不能依照《物權(quán)法》第 116條的規(guī)定，認(rèn)定其所有權(quán)歸國家。對于這一問題，《物權(quán)法》并無規(guī)定。本題中，就潘某在長江邊拾得的這塊奇石而言：（ a）它顯然并非曾經(jīng)是水流的成分；（ b）在它深埋于河床之下時(shí)，屬于河床（土地）的成分（非重要成分）；（ c）在它離開河床的懷抱，傲然屹立長江岸邊時(shí)，它已經(jīng)與土地分離，成為一個(gè)獨(dú)立的物。法律規(guī)定屬于國家所有的農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，屬于國家所有。 因此，錢家按摩浴缸中的水流因不屬于水資源，并不歸國家所有。難道長江上的空氣亦歸國家所有？還有長江中幾 尾 死魚？法律規(guī)定的是：《物權(quán)法》第 46條規(guī)定：“礦藏、水流，海域?qū)儆趪宜小?尚需說明 ：物的成分，于分離后（無論分離方法如何），就不再是成分，而是一個(gè)獨(dú)立的物，當(dāng)然可以成為物權(quán)的客體。例如：甲擅自取乙的涂料粉刷自己的屋墻，由于墻外的涂層是墻的重要成分，因此法律上認(rèn)定， 乙之涂料附合于甲的房屋，乙對涂料的所有權(quán)消滅。換言之，物的重要成分不能成為物權(quán)的客體。如：房屋的活動(dòng)門窗、汽車音響、汽車的輪胎。（ b）非重要成分。在一個(gè)物之相互結(jié)合的各個(gè)部分中，非經(jīng)毀損或者變更其性質(zhì)，不能分離者，為該物的重要成分。分為重要成分和非重要成分。劉某說，《物權(quán)法》規(guī)定河流屬于國家所有，這一行為可能屬于侵占國家財(cái)產(chǎn)。故 D選項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。故 C選項(xiàng)正確，不當(dāng)選。 ④物權(quán)請求權(quán)系為恢復(fù)物權(quán)人對物支配的圓滿狀態(tài)，而基于物權(quán)生發(fā)的，故物權(quán)請求權(quán)不能與物權(quán)分離而單獨(dú)存在。所以， 物權(quán)請求權(quán)雖非債權(quán)，在法律無特別規(guī)定時(shí)， 物權(quán)請求 權(quán)可以類推適用法律關(guān)于債權(quán)的規(guī)定（如給付不能、給付遲延、不完全給付的規(guī)定）。 故 A選項(xiàng)正確，不當(dāng)選。 若物權(quán)沒有遭受侵害，物權(quán)人對物的排他性支配處于圓滿狀態(tài)， 則物權(quán)人并不享有物權(quán)請求權(quán)。②物權(quán)請求權(quán)不是物權(quán)。關(guān)于 物權(quán)請求權(quán)，下列哪一表述是錯(cuò)誤的？ A．是獨(dú)立于物權(quán)的一種行為請求權(quán) B．可以適用債權(quán)的有關(guān)規(guī)定 C．不能與物權(quán)分離而單獨(dú)存在 D．須依訴訟的方式進(jìn)行 【答案】 D 【考點(diǎn)】 物權(quán)請求權(quán) 【解析】 ①物權(quán)請求權(quán)，指物權(quán)人于其物權(quán)受到侵害或有遭受侵害的危險(xiǎn)時(shí)，基于物權(quán)而請求侵害人為一定行為或者不為一定行為，使物權(quán)恢復(fù)到原有狀態(tài)或侵害危險(xiǎn)產(chǎn)生之前的狀態(tài)的權(quán)利。故本題惟一正確答案為 D選項(xiàng)。本題中，甲的動(dòng)產(chǎn)抵押未辦理登記，劣后于乙（已辦理抵押登記）的抵押權(quán)，也劣后于丙的質(zhì)權(quán)。該條規(guī)定：“以本法第一百八十條第一 款第四項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。③同一動(dòng)產(chǎn)上并存抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)時(shí)，原則上按照先來后到的規(guī)則確定清償順序，但存有例外。 ②《物權(quán)法》第 239條規(guī)定：“同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。此時(shí)， 由于各擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保的是數(shù)個(gè)債權(quán)，各債權(quán)對該動(dòng)產(chǎn)的交換價(jià)值優(yōu)先受償時(shí)，就有一個(gè)各擔(dān)保物權(quán)清償?shù)捻樞騿栴}。丙不小心損壞了該套設(shè)備送丁修理，因欠丁 5萬元修理費(fèi)，該套設(shè)備被丁留置。同升公司又向乙借款80萬元，以該套設(shè)備作為抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。故本題惟一正確答案為 C選項(xiàng)。 ②周某與迅達(dá)公司簽訂汽車試用買賣合同，試用買賣合同的特點(diǎn)是買賣合同雖已成立，但在買受人認(rèn)可之前，買賣合同尚未生效。不足部分，由受讓人承擔(dān)賠償責(zé)任?，F(xiàn)周某困難，無力賠償。 6．周某從迅達(dá)汽車貿(mào)易公司購買了 1輛車，約定周某試用 10天，試用期滿后 3天內(nèi)辦理登記過戶手續(xù)。債務(wù)承擔(dān)情形下，構(gòu)成原債務(wù)人對債務(wù)承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時(shí)效從 債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷。”故 C選項(xiàng)錯(cuò)誤?！惫?B選項(xiàng)正確。②《訴訟時(shí)效規(guī)定》第 17條規(guī)定 ：“對于連帶債權(quán)人中的一人發(fā)生訴訟時(shí)效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對其他連帶債權(quán)人也發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力?！雹佟对V訟時(shí)效規(guī)定》第 11條規(guī)定：“權(quán)利人對同一債權(quán)中的部分債權(quán)主張權(quán)利，訴訟時(shí)效中斷的效力及于剩余債權(quán)，但權(quán)利人明確表示放棄剩余債權(quán)的情形除外。自甲與丙簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之日起，乙的 10萬元債務(wù)訴訟時(shí)效中斷 【答案】 B 【考點(diǎn)】訴訟時(shí)效的中斷 【解析】《民法通則》第 140條規(guī)定：“訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。丙的行為，導(dǎo)致甲和乙對丙負(fù)擔(dān)的連帶債務(wù)訴訟時(shí)效均中斷 C．乙欠甲 8萬元，丙欠乙 10萬元，甲對丙提起代位權(quán)訴訟。 5．關(guān)于訴訟時(shí)效中斷的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A．甲欠乙 10萬元到期未還，乙要求甲先清償 8萬元。故 C選項(xiàng)正確。 ③《合同法》第 403條第一款規(guī)定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。此外，丙的間接代理中一部分屬于無權(quán)代理，