【正文】 公司為一般保證人，保證期間為 6個月。有關(guān)資料如下： （ 1） 1999年 7月 1日，甲企業(yè)向債權(quán)人 A銀行借款 100 萬元，期限 2年，甲以自己 120 萬元的設(shè)備作為抵押。 經(jīng)濟法案例分析題 【案例 11】 某國有企業(yè)甲（以下簡稱 “ 甲企業(yè) ” ）于 2020 年 1月 1日被債權(quán)人申請破產(chǎn)， 1月 5日人民法院受理了破產(chǎn)案件。 （ 5）甲公司與其關(guān)聯(lián)股東丁公司進行的 3200 萬元的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當在其中期報告和年度報告的 “ 重要事項 ” 中予以披露，同時必須披露詳細情況。此外，甲公司應(yīng)當在其中期報告和年度報告的“ 重要事項 ” 中予以披露。 （ 3）涉及上市公司的重大訴訟，屬于重大事件。上市公司董事會應(yīng)當立即將有關(guān)情況向中國證監(jiān)會和證券交易所提交臨時報告，說明事件的實質(zhì)，并在中國證監(jiān)會指定的報刊上予以公布。此外，甲公司應(yīng)當在其中期報告和年度報告的“ 重要事項 ” 中予以披露。 【案例 10 答案】 （ 1）上市公司的經(jīng)理發(fā)生變動，屬于重大事件。 （ 4）本題要點（ 4）所述事項，甲公司應(yīng)當如何進行信息披露？并說明理由。 （ 2）本題要 點（ 2）所述事項，甲公司應(yīng)當如何進行信息披露？并說明理由。 （ 5） 2020年 5月 1日，甲公司與其關(guān)聯(lián)股東丁公司進行了一筆 2500萬元的關(guān)聯(lián)交易。 （ 3） 2020 年 4 月 1 日，甲公司因不能清償?shù)狡诮杩?2020萬元，被債權(quán)人乙銀行提起訴訟。經(jīng)出席本次 董事會會議的董事一致通過，決定解聘張某的公司總經(jīng)理職務(wù)。 【案例 10】 甲上市公司（以下簡稱 “ 甲公司 ” ）注冊資本為 8000萬元，2020年末經(jīng)注冊會計師審計的凈資產(chǎn)額為 40000萬元， 2020年的凈利潤為 5000萬元，公司董事會由 11名董事組成。在本 案中， C企業(yè)的保證期間為 2020年 7月 11 日 2020年 1月 10 日。 （ 6） C企業(yè)拒絕履行保證責任的理由成立。 （ 5） A企業(yè)有權(quán)向要求 B企業(yè) 80萬元的補償金。 （ 4）根據(jù)《擔保法》的有關(guān)規(guī)定，保證人 C 與債權(quán)人 A 未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起 6個月。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，抵押人和抵押權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當先履行根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明 對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以中止履行，要求對方提供擔保。在本案中， B 企業(yè)并不知道 A企業(yè)的法定代表人郭某超越了內(nèi)部權(quán)限，因此郭某的代表行為有效，買賣合同成立有效。 要求： （ 1） A、 B兩個企業(yè)簽定的買賣合同是否有效？為什么？ （ 2） A企業(yè)在 2020年 6月 5日是否可以中止履行合同？為什么？ （ 3） A、 B兩個企業(yè)簽定的抵押合同是否有效？為什么？ （ 4）在 A、 C企業(yè)的保證合同中， C企業(yè)的保證期間是什么？ （ 5） A企業(yè)是否有權(quán)向要求 B企業(yè) 80 萬元的補償金？為什么？ （ 6） C企 業(yè)拒絕履行保證責任的理由是否成立？為什么？ 【案例 9答案】 （ 1） A、 B 兩個企業(yè)簽定的買賣合同有效。 2020年 6月 1日， A企業(yè)要求 C企業(yè)承擔保證責任，支付其擔保的 150 萬元， C 企業(yè)表示拒絕。 B企業(yè)接到貨物后，對標的物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營狀況不佳， 7月 10 日（支付貨款的最后期限）無力支付貨款。 6月 30 日， A企業(yè)與 C企業(yè)簽定了保證合同，雙方在保證合同中約定， C 企業(yè)的保證方式為連帶保證，但雙方為約定保證期間和保證擔保的范圍。 6月 20 日， A、 B簽定了抵押合同，雙方在抵押合同 中約定，如 B企業(yè)不能支付到期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸 A企業(yè)所有。 6 月 5 日， B 企業(yè)要求 A 企業(yè)提交貨物，遭到 A企業(yè)的拒絕， A企業(yè)要求 B企業(yè)提供擔保。按照買賣合同的約定，由 A企業(yè)在 2020 年 6月 5日前向 B企業(yè)提供貨物， B企業(yè)收到貨物后的 10 天內(nèi)支付貨款 250萬元。 【案例 9】 A 企業(yè)為了控制合同風險，明確規(guī)定其法定代表人郭某對外簽定合同的最高限額為 200 萬元。 （ 7）獨立董事張某對 B 企業(yè)的借款事項未發(fā)表 獨立意見不符合法律規(guī)定。根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，上市公司的重大關(guān)聯(lián)交易（上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于 300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)的 5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)當由獨立董事認可后，才能提交董事會討論。李某為E 證券公司從業(yè)人員，故買賣 A公司股票不符合法律規(guī)定。 李某買賣 A公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，為上市公司出具審計報告的人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后 5日內(nèi)，不得買賣該種股票。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。根據(jù)《公司法》和《上市公司章程指引》的規(guī)定，對發(fā)行公司債券作出決議屬于股東大會的特別 決議，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的 2/3以上通過。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，持有一個股份有限公司已發(fā)行的股份 5％的股東，應(yīng)當在其持股數(shù)額達到該比例之日起 3日內(nèi)向該公司報告，宏達公司持有 A 公司發(fā)行股份達 ％，應(yīng)當向 A 公司報告。 B企業(yè)持有 A公司股份的時間已超過了 3年，故轉(zhuǎn)讓 A公司股份符合法律規(guī)定。 （ 3） B企業(yè)轉(zhuǎn)讓 A公司股份的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的關(guān)聯(lián)股東在股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，不應(yīng)當參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。 A公司的股本總額為 13200萬股，社會公眾股占股本總額的比例為 ％，故 A公司股本結(jié)構(gòu)中社會公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。 【案例 8答案】 （ 1） A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。 （ 6） A公司 2020年 4月 1日董事會會議討論通過的關(guān)聯(lián)交易事項是否符合法律規(guī) 定？并說明理由。 （ 4） A公司臨時股東大會通過發(fā)行公司債券的決議和增選一名公司董事的決議是否符合法律規(guī)定？并說明理由。 （ 2） A公司 1999年 4月 1日股東大會的表決程序是否有不當之處？并說明理由。經(jīng)查明：獨立董事張某對此未發(fā)表獨立意見。 （ 6） 2020 年 4 月 1 日， A 公司召開董事會會議，其中討論通過了 A 公司擬與關(guān)聯(lián)公司甲進行一筆 4000 萬元的關(guān)聯(lián)交易，經(jīng)查明：該筆交易未經(jīng)獨立董事張某的認可。在如期舉行的臨時股東大會上，除審議通過了發(fā)行公司債券的決議外，還根據(jù)控股股東C 企業(yè)的提議，臨時增加了一項增選一名公司董事的議案，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。直到同年 9 月 15 日，宏達公司未向 A 公司報告。 1999 年 4月 1日 A公司召開股東大會，該項關(guān)聯(lián)交易經(jīng)出席該次大會的股東所代表的 13200萬股股權(quán)的 98％獲得通過。此次發(fā)行完畢后， A公司的股本總額達到 13200萬股。其中 B企業(yè)以其擁有的金剛石生產(chǎn)線折股認購 7000 萬股，其他 5 家發(fā)起人以現(xiàn)金認購 1200萬股。 （ 13）對 A公司在銀行承兌匯票到期日未能足額交存票款的行為，根據(jù)《支付結(jié)算辦法》的規(guī)定，銀行承兌匯票到期，承兌申請人未能足額交存票款，對尚未扣回的承兌金額按每天 ％計收罰息。持票人在法定期限內(nèi)提示付款的，付款人必須在當日足額付款。 （ 12）甲銀行拒絕付款的理由不成立。在本題中，由于 C公司在向 D公司背書時只是進行 “ 質(zhì)押背書 ” ， D公司并未取得票據(jù)權(quán)利，不能再背書轉(zhuǎn)讓給 E 公司。 （ 11） C 公司拒絕 E 公司的理由成立。 (10) B公司拒絕 E公司的理由不成立。凡是善意的、已付對價的正當持票人可以向票據(jù)上的一切債務(wù)人請求付款，不受前手權(quán)利瑕疵和前手相 互間抗辯的影響。 （ 9） A公司拒絕 E公司的理由不成立。根據(jù)《司法解釋》的規(guī)定，以匯票設(shè)定質(zhì)押時，出質(zhì)人在匯票上必須記載 “ 質(zhì)押 ” 字樣，同時在匯票上簽章。在本題中，持票人 E 公司如果于 2020 年的 7月 25 日才行使票據(jù)的付款請求權(quán)，將喪失對承兌人和出票人的票據(jù)權(quán)利，但其民事權(quán)利并 未喪失。 （ 7） E公司對出票人或者承兌人的民事權(quán)利并未喪失。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人對（見票后定期付款）匯票的 出票人和承兌人的權(quán)利，自票據(jù)到期日起 2 年。在本題中，持票人E公司于 2020年 7月 12 日被拒絕付款后，應(yīng)當在 6個月內(nèi)行使追索權(quán)，否則該權(quán)利歸于消滅。 （ 5）如果 E公司于 2020 年 4月 1日才向 B公司發(fā)出追索通知，其追索權(quán)喪失。 （ 4） E公司發(fā)出追索通知的時間不符合規(guī)定。如果持票人未在法定期限內(nèi)提示付款的，則喪失對前手的追索權(quán)；但承兌人或付款人的票據(jù)責任不能解除。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，定日付款、出票后定期付款和見票后定期付款的匯票，自到期日起 10 日內(nèi)提示付款。在本題中，提示承兌期限為 4月1 日－ 4月 30日。如果甲銀行拒絕付款的理由不成立，其應(yīng)承擔的法律責任是什么？ （ 13）對 A公司在銀行承兌匯票到期日未能足額交存票款的行為，其應(yīng)承擔的法律責任是什么？ 【案例 5答案】 （ 1） B公司提示承兌的時間符合規(guī)定。 （ 11） C公司拒絕 E公司的理由是否成立？并說明理由。 （ 9） A公司拒絕 E公 司的理由是否成立？并說明理由。 （ 7）如果 E 公司于 2020 年的 7 月 25 日才行使票據(jù)的付款請求權(quán)，則 E 公司對出票人或者承兌人的民事權(quán)利是否喪失？并說明理由。如果持票人未在法定期限內(nèi)發(fā)出追索通知，其法律后果是什么？ （ 5）如果 E公司于 2020 年 4月 1日才向 B公司發(fā)出追索通知，其追索權(quán)是否喪失？并說明理由。 （ 2） E公司于 7月 12日向甲銀行提示付款的時間是否符合法律規(guī)定？并說明理由。 A 公司以 B 公司發(fā)來的貨物不符合合同約定為由，拒絕承擔票據(jù)責任； B 公司以 E 公司未在法定期限內(nèi)發(fā)出追索通知為由，拒絕承擔票據(jù)責任； C 公司以 D 公司無權(quán)背書轉(zhuǎn)讓匯票為由，拒絕承擔票據(jù)責任。 2020年 7月 12日，持票人 E公司提示付款時，承兌人甲銀行以 A公司未能足額交存票款為由，拒絕付款，并于當日簽發(fā)拒絕證明。 C公司在匯票上記載 “ 質(zhì)押背書 ” 字樣并在匯票上簽章。 B公 司在與 C公司的買賣合同中，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給 C公司。 【案例 5】 A、 B公司于 2020 年 3月 20 日簽訂買賣合同，根據(jù)合同約定，B公司于 3月 25 日發(fā)出 100 萬元的貨物， A公司將一張出票日期為 4月 1日、金額為 100 萬元、見票后 3個月付款的銀行承兌匯票交給 B公司。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔保時，應(yīng)當優(yōu)先執(zhí)行物的擔保，保證人僅對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證的訴訟時效中斷，從判決或者仲裁生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起 6個月。如果抵押人已經(jīng) 書面通知承租人該財產(chǎn)已經(jīng)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔。 （ 2）丙公司的主張不成立。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，抵押權(quán)人和抵押人在抵押合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。 （ 5） 如果債權(quán)人乙銀行放棄債務(wù)人甲公司的抵押擔保，則丁公司的保證責任如何變化？并說明理由。 （ 4）具體說 明保證合同的訴訟時效。 （ 2）丙公司的主張是否成立？并說明理由。6 月 1日，人民法院作出判決，要求甲公司清償貸款本息。丙公司以租賃合同尚未到期為由，拒絕了乙銀行的主張。 此外，根據(jù)乙銀行的要求，丁公司作為保證人與乙銀行簽訂的書面保證合同，根據(jù)合同約定 ，丙公司保證擔保的債權(quán)為1200萬元，其保證方式為一般保證，但未約定保證期間。 2020年 7月 1日，甲公司與丙公司簽訂了租賃合同，根據(jù)合同約定，甲公司將機器設(shè)備 A 出租給丙公司，租賃期限為 1年（ 2020 年 7月 1 日－ 2020 年 6 月 30 日）。根據(jù)乙銀行的要求，甲公司以自己所有的價值 800 萬元的機器設(shè)備 A設(shè)置抵押。 【案例 4】 2020年 3月 20 日，甲公司與乙銀行簽訂了 2020 萬元的借款合同。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司擅自改變招股文件中所列募集資金用途而未作糾正，或者未經(jīng)股東大會認可的；上市公司存在為股東及股東的附屬公司或者個人債務(wù)擔保的行為，其發(fā)行新股的申請不予核準。在本題中， A 公司本次配股發(fā)行的股份總數(shù)雖然超過了前次發(fā)行并募足股份后股本總額 億元的 30％，但由于對A 公司具有實際控制權(quán)的甲股東全額認購所配售的股票，因此 6000萬股的 配股發(fā)行規(guī)模符合規(guī)定。 （ 2） A公司本次配股規(guī)模符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司申請配股的，經(jīng)注冊會計師核驗，公司最近 3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于 6％；扣除非經(jīng)常損益后