【正文】 非法同居關(guān)系而立下遺囑，將其遺產(chǎn)和屬被告所有的財產(chǎn)贈與原告張學(xué)英，是一種違反公共秩序、社會公德和違反法律的行為。本案中遺贈人黃永彬與被告蔣倫芳系結(jié)婚多年的夫妻，無論從社會道德角度，還是從 《 中華人民共和國婚姻法 》的規(guī)定來講，均應(yīng)相互扶助、互相忠實、互相尊重。當(dāng)事人的意思表示一旦作出就成立，但遺贈人行使遺贈權(quán)不得違背法律的規(guī)定。作為公證機(jī)關(guān)直接變更遺贈人的真實意思沒有法律依據(jù)。瀘州市納溪區(qū)公證處在未查明事實的情況下，僅憑遺贈人的陳述，便對其遺囑進(jìn)行了公證，違背了 《 四川省公證條例 》 條二十二條“公證機(jī)構(gòu)對不真實、不合法的行為、事實和文書，應(yīng)作出拒絕公證的決定”的規(guī)定，顯屬不當(dāng)。遺贈人黃永彬在立遺囑時對該售房款的處理顯然違背了客觀事實。 2022年 5月 29日星期日 49 第四講 民法基本原則 ? 瀘州市江陽區(qū)新馬路 6－ 2－ 8－ 2號住房一套，系遺贈人黃永彬與蔣倫芳婚姻關(guān)系存續(xù)期間蔣倫芳繼承父母遺產(chǎn)所得，根據(jù) 《 中華人民共和國婚姻法 》 第十七條第四項之規(guī)定，為夫妻共同財產(chǎn)。黃永彬死后的撫恤金不是黃永彬個人財產(chǎn)，不屬遺贈財產(chǎn)的范圍； 遺贈人黃永彬的住房補助金、公積金屬黃永彬與蔣倫芳夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的夫妻共同財產(chǎn)，按照 《 中華人民共和國繼承法 》第十六條和司法部 《 遺囑公證細(xì)則 》 第二條之規(guī)定，遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi)，只能按照法律規(guī)定的方式處分其個人財產(chǎn)。 2022年 5月 29日星期日 48 第四講 民法基本原則 ? 本院認(rèn)為，遺贈人黃永彬患肝癌病晚期臨終前于 2022年 4月 18日立下書面遺囑將其財產(chǎn)贈與原告張學(xué)英，并經(jīng)瀘州市納溪區(qū)公證處公證。 本院受理該案后，因原告申請，瀘州市納溪區(qū)公證處于2022年 5月 17日作出 (2022)瀘納撤證字第 02號 《 關(guān)于部分撤銷公證書的決定書 》 ，撤銷了 (2022)瀘納證字第 148號公證書中的撫恤金和住房補貼金、公積金中屬于蔣倫芳的部分，維持其余部分內(nèi)容。 2022年 4月 20日，瀘州市納溪區(qū)公證處對該遺囑出具了 (2022)瀘納證字第 148號公證書。 2022年春節(jié)，黃永彬、蔣倫芳夫婦將售房款中的 30000元贈與其子黃勇在外購買商品房。 1996年，遺贈人黃永彬與原告張學(xué)英相識后，二人便一直在外租房非法同居生活。 1990年 7月，被告蔣倫芳因繼承父母遺產(chǎn)取得原瀘州市市中區(qū)順城街 67號房屋，面積為 51平方米。京華網(wǎng) .htm， 廈航“黑名單”侵犯人格權(quán) 律師博客 搜狐博客 .htm ? 案例二：張學(xué)英訴蔣倫芳遺贈糾紛案 ? 四川省瀘州市納溪區(qū)人民法院民事判決書（ 2022）納溪民初字第 561號 ? 本院根據(jù)上述庭審舉證、質(zhì)證和認(rèn)證的證據(jù)：查明以下事實：蔣倫芳與黃永彬于 1963年 5月登記結(jié)婚，婚后夫妻關(guān)系較好。例如，為殺人為目的購買菜刀，而出賣人知道此目的，則買賣行為違反公序良俗。（ 5）動機(jī)或目的具有違法性或反社會性，致使法律行為無效。但以結(jié)束不倫關(guān)系為條件之分手給予錢合同，應(yīng)為有效。只要于條件成就時，履行該法律行為有助于增長反社會行為的危險，條件的違法性將導(dǎo)致法律行為無效。例如，給證人以報酬的允諾，付金錢而為性交的行為等。如有酗酒習(xí)慣又急于改掉的當(dāng)事人同意將其囚禁在家中。如不結(jié)婚之約定、負(fù)擔(dān)殺人等犯罪行為義務(wù)之約定、私通之約定、賭博行為等。（ 2）法律行為的內(nèi)容。如客體本身具有違法性和反社會性，則法律行為為違法行為或違反公序良俗的行為。不過，許多法學(xué)家在支持上述唯心主義觀點的同時指出：在法國，所謂占“支配地位”的道德規(guī)范的指導(dǎo)作用并非一成不變。這種觀點認(rèn)為，經(jīng)驗主義實際上只能使善良風(fēng)俗成為空洞的概念，因為法官不應(yīng)服從于公眾輿論。主要存在兩種對立的觀點：一種是經(jīng)驗主義的觀點，它主張應(yīng)根據(jù)具體的時間和地點，考察某一行為是否正常和符合習(xí)慣。租賃暴利：收取過高租金，超過 20%。 2022年 5月 29日星期日 43 第四講 民法基本原則 ? （ 10）暴利行為：信用暴利：個案審查，但超過 40%一般認(rèn)定。（ 8）夫妻間拋棄撫養(yǎng)費的合同。但受到批評。但在私人領(lǐng)域則一般不認(rèn)定違反善良風(fēng)俗，如提供撫養(yǎng)費或在遺囑中給予財產(chǎn)的行為，司法不再推定性關(guān)系是行為人給予的主導(dǎo)性原因，而由于動機(jī)往往無法證明，從而有關(guān)行為往往認(rèn)定有效。但對輔助行為一般不認(rèn)定無效：將房屋出租給妓女的合同，向妓院供應(yīng)啤酒的合同有效。律師向非律師允諾，給自己介紹顧客即可獲得傭金也是違反善良風(fēng)俗的。如律師收取成功酬金，特別是不得約定收取勝訴所得金額的一定比例。（ 3）過分束縛債務(wù)人：提供貸款的啤酒廠要求接受貸款的飯店程度獨家經(jīng)銷其啤酒的義務(wù)最長不得超過 20年，對輕微的違約也承擔(dān)很高的違約金。 ? 司法實踐 ：（ 1）過度擔(dān)保：要求的擔(dān)保財產(chǎn)遠(yuǎn)超過滿足債權(quán)需要的程度。 ? 判斷的時間：在通常情況下，一項法律行為的有效性是根據(jù)其實施時的時間來評價的。反之，“如果被繼承人具有其他動機(jī)，即如旨在給其情婦提供生活保障，則這種行為通常就是有效的”。（但梅迪庫斯認(rèn)為應(yīng)無效：不應(yīng)使兒子們處于“要妻子還是要家”的兩難境地） ? 有這樣一個案件：丈夫在生前實行了一項遺贈行為，其中剝奪了其妻子的法定繼承權(quán)，而改立在他生病期間照顧他的情婦為單獨的繼承人。 2022年 5月 29日星期日 40 第四講 民法基本原則 ? 一個農(nóng)民把他的兒子們立為繼承人，條件是兒子們必須與他們的妻子離婚：由于這些女人在她們的丈夫參戰(zhàn)被俘期間對丈夫不忠，被繼承人不希望這些女人踏進(jìn)自己的家園。盡管如此，帝國法院正確地認(rèn)為，這一承諾是違反善良風(fēng)俗的。此項承諾，旨在防止丈夫?qū)嵤┯泻橐龅倪M(jìn)一步行為，以維護(hù)婚姻。一位妻子提起離婚訴訟。行為應(yīng)該受到指責(zé)，法律行為可能有效，然而即使當(dāng)事人是善意的，但法律行為的后果不可忍受，則行為無效。但可操作性不強且過于開放， 1936年 3月 13日判決解釋為“人民的健康感受”，又等同于“國家社會主義的世界觀”。 ? 溝通私法與外部法律秩序以及倫理秩序：保障憲法基本人權(quán) ——將基本權(quán)利之基本價值及權(quán)利內(nèi)涵 ,納入私法領(lǐng)域，侵害基本權(quán)的契約即是違反公序良俗；實踐底線倫理，通過將那些違反公序良俗的社會底線倫理道德的法律行為判令為無效 ,公序良俗要件發(fā)揮著保障與倡導(dǎo)人類社會基本道德共識的作用。 2022年 5月 29日星期日 38 第四講 民法基本原則 ? 追求實質(zhì)正義：公序良俗要件系從實質(zhì)內(nèi)容上控制法律行為的效力 ,使之具有實質(zhì)妥當(dāng)性，力求與道德、倫理等社會生活規(guī)范相契合。 2022年 5月 29日星期日 37 第四講 民法基本原則 （三）公序良俗原則的功能 ? 克服規(guī)則模式的僵化：由于社會現(xiàn)象變化無窮 , 法律上不可能將各種違反作為法律基礎(chǔ)的社會價值理念的行為悉數(shù)列舉 ,因此 ,立法者只得訴諸公共秩序和善良風(fēng)俗這些不確定概念、概括條款甚或抽象的法律原則 ,對法律行為有效的公序良俗要件而言 ,其判斷法律行為無效者 ,不是具體的法律規(guī)范 ,而是存在于法律本身的價值體系 (公共秩序 ),或法律外的倫理秩序 (善良風(fēng)俗 ),這就有助于克服法律體系機(jī)械性的弊端。 《 合同法 》 第 7條的規(guī)定：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。 2022年 5月 29日星期日 36 第四講 民法基本原則 （二）中國民法中的公序良俗 ? 《 民法通則 》 第 7條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序”?！鄙屏硷L(fēng)俗即道德，所謂不道德的合同是指那些違反社會公認(rèn)的道德標(biāo)準(zhǔn)，如法院予以承認(rèn)將會引起正常人的憤慨的合同。 2022年 5月 29日星期日 35 第四講 民法基本原則 ? 英美法：“公共政策與道德原則” ，一般適用于合同法領(lǐng)域。 ? 鄭玉波認(rèn)為，公共秩序乃指國家社會之一般利益而言；善良風(fēng)俗乃指社會的一般道德觀念而言。⑥有反社會性樣態(tài)之行為進(jìn)行約定者。⑤違反現(xiàn)代社會制度或妨害公共團(tuán)體之政治作用。 2022年 5月 29日星期日 34 第四講 民法基本原則 ? ④ 僥幸行為，如以他人之損失而受偶然利益之行為，無效，但經(jīng)特許者除外。③剝奪或極端限制個人之自由者。主要指勸誘犯罪或其他不正當(dāng)行為或參加其行為之契約。例如約定母子不同居之契約、將妻離婚而與他人婚姻之預(yù)約、夫妻離婚后訂約使其所生子女與父或母斷絕關(guān)系之約定等。善良風(fēng)俗，為社會之有在及其發(fā)展所必要之一般道德，非指謂現(xiàn)在風(fēng)俗中之善良者而言，將違反公序良俗的行為分為 ：①有反于人倫者。 2022年 5月 29日星期日 33 第四講 民法基本原則 ? 我國臺灣法：臺灣現(xiàn)行民法第 72 條規(guī)定：“法律行為，有背于公共秩序或善良風(fēng)俗，無效。大村敦志教授提出“契約正義論”和“經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域公序論”，認(rèn)為違反公序良俗法理是對契約自由的一種例外性限制，作用不僅在于維護(hù)政治秩序和家庭秩序，還在于確保契約中的公正（契約正義）和保障交易當(dāng)事人的利益乃至正常的競爭秩序。由于兩者的界限模糊，許多人將兩者合而為一，稱為社會妥當(dāng)性。 2022年 5月 29日星期日 32 第四講 民法基本原則 ? 日本法： 《 日本民法典 》 第 90 條規(guī)定：“以違反公共秩序和善良風(fēng)俗的法律行為無效。人們不得通過法律行為，使不道德的行為變成法律上可強制要求履行的行為。第二，第 138 條并非旨在使法律秩序廣泛地服務(wù)于法律秩序廣泛地服務(wù)于道德秩序的這個部分。但第 138 條并非旨在將法律秩序與道德秩序進(jìn)行完全的協(xié)調(diào)。 2022年 5月 29日星期日 31 第四講 民法基本原則 ? 在德國的司法實踐中，帝國最高法院對“善良風(fēng)俗”的解釋是“所有善良和合理思想的理智感覺”。恩內(nèi)克策魯斯和尼佩代爾也認(rèn)為這是一個最低的要求，它是“由今天的德意志民族實施的法律道德”，同時也為法律工作者處理法律事務(wù)提供了標(biāo)準(zhǔn)。他認(rèn)為，法律秩序不可能達(dá)到實現(xiàn)“好的道德的思想”這一目的，相反，在法律活動中當(dāng)法律不起作用時，至少可以通過道德行為規(guī)范進(jìn)行強制?！倍鲀?nèi)克策魯斯等認(rèn)為，違反了善良風(fēng)俗也就是違反公共秩序。德國學(xué)者認(rèn)為法國法上的公共秩序概念具有不確定性，這與德國法所推崇的法律概念的嚴(yán)謹(jǐn)性和準(zhǔn)確性是不相符合的；而且，通過善良風(fēng)俗這一概念可以涵蓋公共秩序的含義。 2022年 5月 29日星期日 29 第四講 民法基本原則 ? 德國民法典在公共秩序和善良風(fēng)俗制度的具體設(shè)計上，一方面只有善良風(fēng)俗的概念而沒有公共秩序的概念，用善良風(fēng)俗來涵蓋公共秩序的內(nèi)容；另一方面，將暴利行為作為違反善良風(fēng)俗的特例加以明文化。（ 2）特別是法律行為系乘他人的強制狀態(tài)、無經(jīng)驗、判斷力欠缺或顯著意志薄弱，使其對自己或第三人的給付做財產(chǎn)上利益的約定或提供，而此種財產(chǎn)上的利益對于該給付顯失均衡者，該法律行為無效。換言之，即是以對“公序”概念的強化和擴(kuò)張，從而形成了自己完整的“公序論”體系。 2022年 5月 29日星期日 28 第四講 民法基本原則 ? 在法國司法實踐中，因違背善良風(fēng)俗而無效的合同主要包括以下類型：（ 1）違反性道德的合同；（ 2）賭博合同；（ 3）為獲取其他不道德的利益而訂立的合同；（ 4）限制人身自由的合同；（ 5）違背家庭倫理道德的合同；（ 6）違反一般人類道德的合同。由于指導(dǎo)型公序所追求的是整個社會的利益，而保護(hù)型公序所追求的是部分個人的利益。保護(hù)型公序是為了對勞動者、借賃人、消費者、高利貸債務(wù)人進(jìn)行保護(hù)的公序。對契約公序，從國家介入的目的來分可分為“指導(dǎo)型公序”和“保護(hù)型公序”。 2022年 5月 29日星期日 27 第四講 民法基本原則 ? 經(jīng)濟(jì)公共秩序，實質(zhì)上是對契約自由的限制。第三類關(guān)于道德的公序?qū)嶋H上規(guī)定的都是良俗的內(nèi)容。具體分為：（ 1）關(guān)于國家利益的公序；（ 2）關(guān)于家族利益的公序；（ 3）關(guān)于道德的公序。法國學(xué)者將公共秩序分為政治公共秩序與經(jīng)濟(jì)公共秩序。雖然公法（憲法、行政法等）是公共秩序的重要淵源，但公共秩序的許多規(guī)則也來源于私法。卡爾波尼埃指出，公共秩序是一種強制性規(guī)范，是當(dāng)事人意志自由的對立物。 1804 年 《 法國民法典 》 第 6 條規(guī)定：“個人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律。 2022年 5月 29日星期日 25 第四講 民法基本原則 四、公序良俗原則 （一）各國法上的公序良俗 ? 羅馬法：公序良俗觀念最早源于羅馬法，優(yōu)士丁尼 《 學(xué)說匯纂 》 認(rèn)為：約定終身不結(jié)婚或必結(jié)婚、必信奉某教或不信奉某教、不立某人或必立某人為繼承人等限制婚姻、宗教和遺囑自由的行為，以及“以賭博、嫖娼為標(biāo)的等傷風(fēng)敗俗的行為”，均屬于違反公序良俗而歸于無效。 L于是訴請法院頒布禁令，禁止 S實行他的計劃。由于雙方正好互相想遷到對方城市，于是他們同意交換診所。他希望借此了解 D的商業(yè)客戶以建立自己的銷售網(wǎng)絡(luò)。 ? B可以要求解散合伙嗎？ ? 案例八：查閱賬簿 ? K將采石場出售給 D，約定 D在 10年內(nèi)將銷售額10%支付給 K，授予 K查閱賬簿的權(quán)利。 1991年合伙年利潤為 ，原因是一位職員盜用了合伙資產(chǎn)。 2022年 5月 29日星期日 23