【正文】 看保管人是否收取保管費(fèi)。而從本案來看，被告對原告將自己的物品交給其看管的事實(shí)行為并沒有提出異議，只是認(rèn)為雙方?jīng)]有正式的簽訂一保管合同，我國《合同法》第367條規(guī)定：保管合同自保管物交付時成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。我們說保管憑證可以是保管合同成立的一種證明，但并不是保管合同成立的必備要件，它是寄存人領(lǐng)取保管物的一種憑證。 從本案來看，原告王圣香因要在醫(yī)院做手術(shù)，即請被告到醫(yī)院幫忙照顧，而且在做手術(shù)之前將其隨身攜帶的物品交給被告，顯然是要求被告對其物品進(jìn)行看管，根據(jù)保管合同的法律特征，保管合同的成立是一實(shí)踐性、不要式的法律行為，即它僅以寄存人交付保管物為成立條件，并不要求當(dāng)事人必須采取何種特定形式。因?yàn)楸９芎贤跐M后，保管人要返還保管的原物，因此保管合同的標(biāo)的物必須是特定物或特定化了的種類物，而且還應(yīng)是非消耗物。保管人應(yīng)依據(jù)保管合同完成保管任務(wù)，寄存人應(yīng)承擔(dān)必要費(fèi)用和給付報(bào)酬的義務(wù)。保管合同可以有償，也可以無償。除當(dāng)事人另有約定外，保管合同僅以寄存人對保管物的實(shí)際交付為成立要件。保管合同的成立不僅須有當(dāng)事人雙方的意思表示一致，而且須有寄存人將保管物交付于保管人的行為。這點(diǎn)將保管合同與租賃、運(yùn)輸、借用等合同區(qū)別開來。 1保管合同的標(biāo)的是保管行為。 （一）保管合同的成立 在原告的起訴和被告的答辯中，雙方爭議的焦點(diǎn)主要有以下幾個方面，一是雙方是否成立了保管合同，因?yàn)殡p方并沒有對要求保管的物品進(jìn)行清點(diǎn)和正式移交，并沒有訂立正式的書面保管合同，因此被告認(rèn)為保管合同不成立；二是被告認(rèn)為自己是無償?shù)臑樵婵垂芪锲?，并且自己的物品也一起丟失了，本人并無過錯，因此不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。我國《合同法》將保管合同與倉儲保管合同分別規(guī)定為兩類不同的有名合同，因此一般而言，對于倉儲保管以外的保管才適用保管合同的規(guī)定。依此規(guī)定，保管合同有以下含義：其一，須一方將物品交付另一方保管；其二，須接受交付物品的目的在于保管物品；其三，于合同終止時保管人應(yīng)返還寄存人交付的物。即保管合同的有償及無償，以及無償保管合同如何確定保管人對保管物毀損、滅失的責(zé)任。［基礎(chǔ)知識］但基于胡陽無償為原告保管物品，而且自己的物品也丟失，為提倡社會成員之間的互相協(xié)作之精神。 一審判決后，原告不服，提起上訴。因此判決駁回原告的訴訟請求。 宜昌市西陵區(qū)人民法院審理認(rèn)為被告胡陽無償為原告王圣香保管物品，是社會成員之間的互相協(xié)作，被告的個人物品與原告的物品一起被盜，被告已盡必要的注意義務(wù)。原告也無充分的證據(jù)證明保管物是何物品及數(shù)量，因此不同意賠償。 原告認(rèn)為由于被告的疏于保管，致使自己的物品丟失，因而要求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失385250元。現(xiàn)該案未偵破。但原告清醒過來時，發(fā)現(xiàn)被告正在睡覺，同時發(fā)現(xiàn)被告的書包不見了。原告在做手術(shù)之前，將其隨身佩戴的項(xiàng)鏈一條、戒指一枚、摩托羅拉尋呼機(jī)一個和錢包交給被告保管，被告即將原告的上述物品與自己的物品一起放到其背包中。 原告王圣香與被告胡陽是朋友關(guān)系。 （三）結(jié)論綜上所述，由于沒有足夠的證據(jù)證明鑫光公司將王會文的指令入市交易，鑫光公司應(yīng)承擔(dān)返還保證金和賠償利息損失的民事責(zé)任。后經(jīng)法院調(diào)查，鑫光公司提交的證據(jù)存在建倉數(shù)量不符、建倉與強(qiáng)行平倉的客戶編碼不對應(yīng)、價位不符、倉單方向相反等問題，且對此不能作出合理的解釋，鑫光公司的行為違反了行紀(jì)合同中行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)及上交所交易規(guī)則，應(yīng)當(dāng)對原告受到的損失承擔(dān)責(zé)任。鑫光公司此時稱給王會文提供的這些盈虧表有誤，王會文的委托指令實(shí)際是由中期公司下單的，就又給王會文提供了幾份中期公司出具的交易結(jié)果通知單。這里不適用“誰主張、誰舉證”的原則。而如何判斷行紀(jì)人按委托人的指示處理交易事務(wù)呢？由于該行業(yè)的特殊性，客戶一般只能通過行紀(jì)人了解自己的交易進(jìn)行的真實(shí)情況。后原告王會文對鑫光公司所稱的限倉通知和該公司強(qiáng)行平倉的真實(shí)性、合法性產(chǎn)生懷疑，便要求查詢。１１月１日至８日，王會文向鑫光公司發(fā)出指令，對余下的５００手上海9511膠合板予以平倉。2000年１０月３１日，鑫光公司通知王會文，由于上交所對上海９５１１膠合板發(fā)出限倉通知，故鑫光公司已將王會文１８００手上海９５１１膠合板強(qiáng)行平倉了１３００手。對王會文的指令，鑫光公司以提交給王會文的成交記錄單表示全部執(zhí)行完畢，并且已經(jīng)成交，成交價位和成交量與王會文的指令一致。我國《合同法》規(guī)定，行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報(bào)酬。 （1）委托人支付行紀(jì)報(bào)酬的義務(wù)。行紀(jì)人按照約定買入委托物，委托人應(yīng)當(dāng)及時受領(lǐng)。所謂行紀(jì)人介入權(quán)，是指行紀(jì)人在執(zhí)行委托人指令賣出或買入有價證券或其他有市場公示價格的商品時，以自己的名義充當(dāng)買受人或賣出人的權(quán)利。 （1）行紀(jì)人對委托物的處分權(quán)。第三人也應(yīng)當(dāng)向行紀(jì)人履行合同義務(wù)，而由行紀(jì)人將交易結(jié)果移交委托人。因此，行紀(jì)人為執(zhí)行委托人的交易指令而與第三人訂立的合同，是以行紀(jì)人為合同當(dāng)事人的，行紀(jì)人直接受該合同約束，不論第三人是否知道委托人，行紀(jì)人都負(fù)有直接履行該合同的義務(wù)。 （4）行紀(jì)人的直接履行義務(wù)。在行紀(jì)合同履行期間，行紀(jì)人對占有已買進(jìn)或?qū)①u出的物品進(jìn)行保管，是行紀(jì)人的法定義務(wù)，并且由于行紀(jì)行為是有償行為，法律對行紀(jì)人保管委托物的注意義務(wù)要求較高，即行紀(jì)人對其所保管的委托物應(yīng)盡善良管理人的注意，而且行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)親自保管委托物，原則上不得由他人代為保管。所謂行紀(jì)人費(fèi)用，是指行紀(jì)人為處理、完成委托人指令的交易事務(wù)所支出的正常費(fèi)用，如差旅費(fèi)、場地費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)及利息等，這些費(fèi)用除委托人與行紀(jì)人特別約定由委托人承擔(dān)或由委托人與行紀(jì)人分擔(dān)外，應(yīng)當(dāng)由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)。行紀(jì)人必須執(zhí)行委托人的價格限定指令，即出賣物品的，賣出的價格不得低于委托人指示的最低限價；買入物品的，買入的價格不得高于委托人指示的最高限價。委托人的指令一般包括委托物的名稱、規(guī)格、數(shù)量、價格和履行期間等。在行紀(jì)合同中，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指令與第三人進(jìn)行交易。 1行紀(jì)人的義務(wù)： 行紀(jì)合同的效力主要體現(xiàn)在行紀(jì)人、委托人的權(quán)利與義務(wù)方面。雙方當(dāng)事人的上述行為，決定了他們之間的法律關(guān)系屬于行紀(jì)合同關(guān)系。理由是，鑫光公司符合法律規(guī)定的經(jīng)紀(jì)人資格；在期貨交易中，它按照委托人王會文的指令，以自己的名義在交易所進(jìn)行交易；鑫光公司為委托人進(jìn)行期貨交易是以收取傭金作為對價的，它因兩次平倉收取手續(xù)費(fèi)５４萬元。 5行紀(jì)合同是雙務(wù)、有償、諾成性和不要式合同。我國《合同法》的規(guī)定也是如此。這種處理委托事務(wù)體現(xiàn)為行紀(jì)人為委托人從事貿(mào)易活動。 4行紀(jì)合同的標(biāo)的是從事貿(mào)易活動。因此，行紀(jì)人與第三人之間在交易中所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系不對委托人直接產(chǎn)生效力，其所實(shí)施的行紀(jì)行為的法律責(zé)任應(yīng)直接由行紀(jì)人承擔(dān)。行紀(jì)合同是提供勞務(wù)類合同，在行紀(jì)合同中，行紀(jì)人所提供的勞務(wù)是根據(jù)委托人的指示，以行紀(jì)人自己的名義與第三人實(shí)施法律行為。但是，委托人不直接對第三人享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。行紀(jì)人在實(shí)施行紀(jì)行為時，不僅應(yīng)當(dāng)以委托人的利益為前提，而且應(yīng)當(dāng)遵守委托人指示。 2行紀(jì)人是為了委托人的利益而與第三人辦理交易事務(wù)的。此行紀(jì)合同中的雙方主體是有效的。 本案中被告鑫光公司有代理國內(nèi)期貨的經(jīng)營范圍，但不是上海商品交易所（以下簡稱上交所）會員。因此，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)是具有行紀(jì)營業(yè)資格的經(jīng)營主體。 1行紀(jì)人是接受他人委托，專業(yè)從事交易活動的，具有法定資格的商人。 （一）本案中合同的性質(zhì)而期貨交易行為是否規(guī)范應(yīng)當(dāng)按照上海商品交易所的規(guī)則評斷。二者的性質(zhì)不同，適用的法律是不同的。［法律爭點(diǎn)］行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報(bào)酬的合同。首先，由委托人以委托的方式授予行紀(jì)人進(jìn)行交易的有關(guān)權(quán)利，行紀(jì)人進(jìn)行交易的結(jié)果歸屬于委托人，但委托人與第三人之間不產(chǎn)生任何直接關(guān)系，亦不得對第三人主張權(quán)利，因?yàn)槲腥瞬⒎鞘茏屝屑o(jì)人在交易上的權(quán)利。 本案涉及行紀(jì)合同法律關(guān)系。 法院經(jīng)審查認(rèn)為，鑫光公司提交的證據(jù)存在建倉數(shù)量不符、建倉和強(qiáng)行平倉的客戶編碼不對應(yīng)、價位不符、倉單方向相反等問題，鑫光公司的行為違反了行紀(jì)合同中行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)對原告因此受到的損失承擔(dān)責(zé)任。王會文仍然認(rèn)為這些通知單不能證明是執(zhí)行其指令的結(jié)果，于是提起訴訟。王會文對此表提出異議。 2001年１月，原告王會文聽說進(jìn)入交割月后其他一些客戶仍持有上海９５１１膠合板期貨達(dá)２００手之多，因此對鑫光公司所稱的限倉通知和該公司強(qiáng)行平倉的真實(shí)性、合法性產(chǎn)生懷疑，便要求查詢。從鑫光公司提供的成交記錄單看，這兩次平倉王會文共虧損１１８６萬元。王會文為此虧損９２萬元。此時，王會文便以為自己交易賬戶內(nèi)擁有建倉１８００手上海９５１１膠合板。 2000年１０月１６日至２４日，原告王會文口頭指令被告鑫光公司以建倉形式沽出上海９５１１膠合板１８００手。之后，被告鑫光公司代理原告王會文做了買賣膠合板、咖啡、豆粕等幾筆國內(nèi)商品期貨，王會文在交易期間也多次補(bǔ)交保證金，至2000年１０月１６日，王會文在鑫光公司賬戶內(nèi)的資金為1260973元。 2000年９月13日，原告王會文與被告珠海市鑫光期貨經(jīng)紀(jì)有限公司訂立一份期貨業(yè)務(wù)委托代理協(xié)議書，約定在王會文存入開戶資金50萬元后，鑫光公司代理其進(jìn)行國內(nèi)或者國際期貨商品和金融的期貨、期權(quán)及現(xiàn)貨交易；鑫光公司有權(quán)修改保證金，收取代理手續(xù)費(fèi)。 綜上所述，居間人中秦冶金公司向委托人東元物資公司要求支付約定的居間報(bào)酬應(yīng)當(dāng)予以支持；居間人中秦冶金公司在居間活動中所支出的費(fèi)用，應(yīng)由居間人自己負(fù)擔(dān)，委托人東元物資公司不負(fù)償還居間費(fèi)用的義務(wù)。 （三）結(jié)論在本案中，居間人中秦冶金公司通過居間活動已經(jīng)促成了委托人與五礦公司之間的合同成立，因此，就不存在委托人償還居間費(fèi)用的問題。本案的調(diào)解協(xié)議內(nèi)容是委托人補(bǔ)償居間人中介服務(wù)支出的部分費(fèi)用5萬元。筆者認(rèn)為，這種調(diào)解協(xié)議是不妥當(dāng)?shù)摹Ｔ摵贤m因故沒有履行，但居間人為此付出了一定的勞務(wù)和費(fèi)用，被告應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。 這里還有一個問題即居間人的居間報(bào)酬與居間費(fèi)用的問題。居間人應(yīng)當(dāng)享有居間報(bào)酬請求權(quán)。正是由于原告的居間活動，才產(chǎn)生了上述兩個合同關(guān)系。而五礦公司與委托人將它們之間的購銷螺紋鋼合同改變?yōu)橘忎N鋼板合同，這是對合同標(biāo)的物的改變，屬于合同的變更。這一合同是在不退還預(yù)付款及利息，又免除違約責(zé)任的情況下簽訂的，應(yīng)看做對螺紋鋼購銷合同的變更。 在本案中，前述已經(jīng)提到由于雙方在居間報(bào)酬請求權(quán)的給付上約定了條件，螺紋鋼購銷合同沒有履行，居間人不能行使居間報(bào)酬請求權(quán)。如確有必要改變或取消委托指示的，委托人應(yīng)與居間人協(xié)商一致，并由委托人向居間人的損失予以賠償。 （3）不得擅自改變或取消委托指示的義務(wù)。委托人對于居間人實(shí)施中介服務(wù)行為所支付的費(fèi)用，有義務(wù)向居間人予以償付，但委托人該項(xiàng)義務(wù)的履行是以居間人未促成合同成立為前提條件。 （1）支付報(bào)酬的義務(wù)。在居間合同中，居間人對在為委托人完成居間活動中獲悉的委托人的有關(guān)商業(yè)秘密以及委托人提供的其他各種信息、成交機(jī)會等，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同的約定和法律的規(guī)定保守秘密。 （4）隱名義務(wù)。居間人是否具有盡力義務(wù)及其范圍，應(yīng)依誠信原則，就居間業(yè)務(wù)的內(nèi)容及交易上的習(xí)慣確定。居間人從事居間業(yè)務(wù)活動中，應(yīng)遵守誠信原則，忠實(shí)地履行居間職責(zé)，保持中介服務(wù)的客觀性。其實(shí)，居間人除承擔(dān)報(bào)告義務(wù)外，還應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)：我國《合同法》第425條第2款規(guī)定，居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，損害委托人利益的，不得要求支付報(bào)酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。不得故意隱瞞情況，更不得弄虛作假。 （1）報(bào)告義務(wù)。 （二）居間合同中當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)因此，居間人也就不能行使居間報(bào)酬請求權(quán)。這種約定實(shí)質(zhì)上是一種附條件的法律行為。至于東元物資公司與五礦公司的螺紋鋼合同是否得到履行，對居間人的報(bào)酬請求權(quán)并沒有什么影響。 從本案來看，被告西安東元物資公司委托原告為被告有償聯(lián)系購進(jìn)螺紋鋼，在原告的多方努力下，被告與第三人五礦公司建立了業(yè)務(wù)聯(lián)系，同年雙方簽訂了螺紋鋼的購銷合同。因此，委托人給付報(bào)酬的義務(wù)是否須履行，也就具有不確定性。在居間合同中，只有居間人的居間活動達(dá)到目的，即居間人促成合同成立，委托人才負(fù)給付報(bào)酬的義務(wù)。居間人促成合同成立后方可請求報(bào)酬，屬于居間合同中報(bào)酬的支付條件，與居間合同是否成立無關(guān)。 4居間合同為諾成性合同、不要式合同。當(dāng)然如果居間人未促成委托人與第三人之間的合同的成立，居間人的居間活動沒有取得成果，委托人可以不支付報(bào)酬，但這并不能改變居間合同為有償合同的性質(zhì)。 3居間合同是有償合同。居間人只能按照委托人的指示和要求從事居間活動。居間人進(jìn)行居間活動，應(yīng)當(dāng)根據(jù)委托人的具體要求，為委托人報(bào)告有關(guān)可以與委托人訂立合同的人，給委托人提供訂約的機(jī)會，或者充任委托人與第三人之間訂立合同的中介人，使雙方訂立合同。但這種婚姻居間并不屬于《合同法》所調(diào)整的居間合同范圍。其二，介紹委托人與第三人訂立合同，并從中說和、周旋雙方達(dá)成協(xié)議，即屬于媒介居間合同。居間人的中介服務(wù)行為具體表現(xiàn)為兩種，其一，提供訂立合同的信息和機(jī)會，即屬于指示居間合同。 1居間合同的標(biāo)的是居間人依合同約定實(shí)施的中介服務(wù)行為。 我國《合同法》規(guī)定，居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。［案例評析］ 本案爭執(zhí)的焦點(diǎn)是原委托人東元物資公司與第三人五礦公司簽訂的購銷螺紋鋼合同而現(xiàn)在變更為委托人與五礦公司簽訂的是購銷鋼板合同，而這一變更是否為居間人中秦冶金公司居間活動的成果。我國《合同法》第23章對居間合同作了法律規(guī)定。此案在發(fā)生時，我國法律尚無規(guī)定，我國《合同法》為適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要，規(guī)定了居間合同，這對于規(guī)范我國居間業(yè)的