【正文】 取施工許可證 ” ?！督ㄖā饭舶ò耸鍡l，分別從建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產(chǎn)管理、建筑工程質(zhì) 量管理等方面做出了規(guī)定。如果債務(wù)人沒(méi)有直接表示同意履行債務(wù)，但是明確承認(rèn)債務(wù)的存在，或者同意分期履行債務(wù)等，均可發(fā)生訴訟時(shí)效中斷。 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行 (中華人民共和國(guó)民法通則 )若十問(wèn)題的意見(jiàn) (試行 )》的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人除了向債務(wù)人本人直接主張權(quán)利以外，向債務(wù)保證人、債務(wù)人的代理人或者財(cái)產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，也可導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷。 2．債權(quán)人提出要求 實(shí)踐中，債權(quán)人直接向債務(wù)人主張權(quán)利，是訴訟時(shí)效中斷最常見(jiàn)的情形。特別是當(dāng)權(quán)利人沒(méi)有證據(jù)證明導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷的其他情形時(shí)，向法院起訴將是權(quán)利人確保不喪失訴訟時(shí)效的重要手段。從中斷時(shí)起．訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。等到導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的原因消除后．也就是權(quán)利人開(kāi)始可以行使請(qǐng)求權(quán)時(shí)起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。如果雖然有關(guān)事由開(kāi)始時(shí)，訴訟時(shí)效還有 6 個(gè)月以上的時(shí)間，但是事由延續(xù)到了 6 個(gè)月以?xún)?nèi)，則從訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月的開(kāi)始時(shí)刻，發(fā)生訴訟時(shí)效中止。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行 (中華人民共和國(guó)民法通則 )若干問(wèn)題的意見(jiàn) (試行 )》第 172 條的規(guī)定，主要是指在訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月內(nèi)，權(quán)利 被侵害的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人沒(méi)有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 (4)對(duì)于人身傷害而發(fā)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，傷害明顯的，從受傷害之日起算；傷害當(dāng)時(shí)未曾發(fā)現(xiàn)．后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢(shì)確診之日起算 。 (2)附起始期的債權(quán)，從起始期到來(lái)之時(shí)開(kāi)始計(jì)算，但如果還定有履行期限，則從履行期限屆滿(mǎn)之時(shí)起開(kāi)始計(jì)算。 訴訟時(shí)效期間的起算 《民法通則》第 137 條規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算?！逗Ｉ谭ā返?257 條規(guī)定，就 海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為 1 年 。特殊訴訟時(shí)效不是由民法規(guī)定的，而是由特別法規(guī)定的訴訟時(shí)效。下列訴訟時(shí)效期間為 1 年 ： ① 身體受到傷害要求賠償?shù)模?② 延付或拒付租金的； ③ 出售質(zhì)量不合格的商品未聲 明的； ④ 寄存財(cái)物被丟失或損毀的 。普通訴訟時(shí)效期間通常為 2 年。 (1)普通訴訟時(shí)效 。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行 (中華人民共和國(guó)民法通則 )若干問(wèn)題的意見(jiàn) (試行 )》第 171 條則進(jìn)一步規(guī)定， 過(guò)了訴訟時(shí)效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后又以超過(guò)訴訟時(shí)效為由反悔的，不予支持。 應(yīng)當(dāng)注意的是，超過(guò)訴訟時(shí)效期間，權(quán)利人雖然喪失勝訴權(quán)，但是實(shí)體權(quán)利本身并不消滅。 一、訴訟時(shí)效的概念 訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即喪失請(qǐng)求人民法院保護(hù)的權(quán)利 。 有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)： (1)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的； (2)銷(xiāo)售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的商品的； (3)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的； 4)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的； (5)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)造成其他損害的。 四、商標(biāo)權(quán) 根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》 (以下簡(jiǎn)稱(chēng)《商標(biāo)法》 )第 3 條第 1 款的規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)；商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，受法律保護(hù)。 (三 )專(zhuān)利權(quán)的侵權(quán)及保護(hù) 根據(jù)《著作權(quán)法》及其實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，專(zhuān)利權(quán)的侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為： (1)未經(jīng)專(zhuān)利權(quán)人許可，實(shí)施其專(zhuān)利； (2)假冒他人專(zhuān)利； (3)以非專(zhuān)利產(chǎn)品冒充專(zhuān)利產(chǎn)品； (4)侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)和其他相關(guān)合法權(quán)益。 發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的期限是 20 年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利權(quán)的期限是 10 年 ，均自申請(qǐng)之日起計(jì)算。 (2)實(shí)用新型，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于使用的新的技術(shù)方案。根據(jù)《著作權(quán)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造 包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì) 。 3．受讓人受讓人是指依法通過(guò)合同或其他合法方式而取得專(zhuān)利權(quán)的單位或個(gè)人。根據(jù)《專(zhuān)利法》第 6 條第 1 款的規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造 為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。專(zhuān)利權(quán)主體主要包括以下幾種： 1．發(fā)明人或設(shè)計(jì)人 是指對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人 在完成發(fā)明創(chuàng)造過(guò)程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。合同未作明確約定或者沒(méi)有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。所謂委托作品，是指作者接受他人委托而創(chuàng)作的作品。 對(duì)于此類(lèi)職務(wù)作品．作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或行其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。職務(wù)作品包括如下幾種： 1．第一類(lèi)職務(wù)作品 根據(jù)《著作權(quán)法》第 16 條第 1 款的規(guī)定，是指公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)，而又未主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所創(chuàng)作的職務(wù)作品。其中，與工程建設(shè)領(lǐng)域關(guān)系最為密切的當(dāng)屬職務(wù)作品。 (3)轉(zhuǎn)讓權(quán) ，是指著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，并依法獲得報(bào)酬的權(quán)利。 2． 著作財(cái)產(chǎn)權(quán) (1)使用權(quán) ，是指以復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽、放映、廣播、信息網(wǎng)絡(luò)傳播、攝制、改編、翻譯、匯編以及其他方式使用作品的權(quán)利。 (二 )著作權(quán)的內(nèi)容 根據(jù)《著作權(quán)法》第 10 條的規(guī)定，著作權(quán)包括著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。 (3)圖形作品。主要包括： (1)美術(shù)作品。著作權(quán)主要受到《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》 (以下簡(jiǎn)稱(chēng)《著作權(quán) 法》 )的調(diào)整。其中相對(duì)比較常見(jiàn)的主要 包括著作權(quán)、專(zhuān)利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和商業(yè)秘密 等四種。 4． 時(shí)間性 通常情況下，依法成立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效，超過(guò)法定保護(hù)期后，該知識(shí)產(chǎn)權(quán)消滅。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨(dú)占使用智力成果的權(quán)利，他人不得侵犯。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果，這是知識(shí)產(chǎn)權(quán)與物權(quán)、債權(quán)等其他民事權(quán)利相區(qū)別的首要特征。財(cái)產(chǎn)權(quán)是指民事主體所享有的具有一定物質(zhì)內(nèi)容并直接體現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有如下特征： 1． 具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì) 人身權(quán)是指與民事主體的人身不可分離的，不具有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。 上述物權(quán)保護(hù)方式，可以單獨(dú)適用，也可以根據(jù)權(quán)利被侵害的情形合并 適用。 (5)有可能危及行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求消除危險(xiǎn)。 (3)造成不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀；不能恢復(fù)原狀或者恢復(fù)原狀后仍有損失的，可以請(qǐng)求損害賠償。物權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)采取如下方式： (1)因物 權(quán)的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議的，利害關(guān)系人可以請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)利。擔(dān)保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。 (4)地役權(quán)，指因通行、取水、排水等需要，通過(guò)簽訂合同， 利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己不動(dòng)產(chǎn)效益的權(quán)利 。與其他物權(quán)相比，所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。 二、物權(quán)的種類(lèi) 物權(quán)的種類(lèi)主要包括： 1．所有權(quán) 所有權(quán)是指所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利 。所以，物權(quán)人有權(quán)排除他人對(duì)自己行使物權(quán)的干涉。 物權(quán)具有以下法律特征： 1．物權(quán)是權(quán)利人直接支配物并享受物的利益的權(quán)利 所謂直接支配物，指的是物權(quán)人可以依自己的意思對(duì)標(biāo)的物直接行使其權(quán)利，無(wú)需他人的意思或義務(wù)人行為的介入。 連帶責(zé)任具有如下特點(diǎn)： (1)連帶債務(wù)人的每一方都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)； (2)債權(quán)人可以向其中任何一個(gè)或者多個(gè)債務(wù)人請(qǐng)求履行任何比例債務(wù)， 債務(wù)人不得以債務(wù)人之間對(duì)債務(wù)分擔(dān)比例有約定而拒絕履行； (3)連帶債務(wù)人一人或多人履行了全部債務(wù)后，其他債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)即行解除； (4)履行債務(wù)超過(guò)其應(yīng)承擔(dān)份額的債務(wù)人，有權(quán)向其他債務(wù)人追償。債務(wù)人為二人以上的，按照確定的份額分擔(dān)義務(wù)。 (二 )按份之債和連帶之債 1．按份之債 按份之債是指?jìng)囊环街黧w為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的債。 法定之債是指?jìng)陌l(fā)生及其內(nèi)容均由法律予以規(guī)定的債。 三、債的常見(jiàn)分類(lèi)方式 債的分類(lèi)方式有很多種，最常見(jiàn)的分類(lèi)方式主要有以下幾種： (一 )意定之債與法定之債 意定之債是指?jìng)陌l(fā)生及其內(nèi)容由當(dāng)事人依其意思決定的債。 4．侵權(quán)行為 侵權(quán)行為是指侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行為 。無(wú)因管理發(fā)生后，管理人依法有權(quán)要求受益人償付因其實(shí)施無(wú)因管理而支付的必要費(fèi)用。這種因不當(dāng)?shù)美l(fā)生的債，稱(chēng)為不當(dāng)?shù)美畟?。?dāng)發(fā)生不當(dāng)?shù)美麜r(shí)．由于一方取得的利益沒(méi)有法律或合同根據(jù)且給他人造成損害，在這種情況下，受損失一方依法有請(qǐng)求不當(dāng)?shù)美朔颠€其所得利益的權(quán)利，而不當(dāng)?shù)美藙t依法負(fù)有返還義務(wù)。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 4 講講義 一、債的概念 根據(jù)《比法通則》的規(guī)定，債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 最高人民法院《民通意見(jiàn)》第 82 條規(guī)定了四種情況下，被代理人死亡的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效 。 ” 五：、代理的終止 1．委托代理的終止 有下列情形之一的，委托代理終止： (1)代理期間屆滿(mǎn)或者代理事務(wù)完成； (2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托； (3)代理人死亡 ； (4)代理人喪失民事行為能力； (5)作為被代理人或者代理人的法人終止。 2．表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件 (1)行為人沒(méi)有代理權(quán)； (2)沒(méi)有代理權(quán)的代理人實(shí)施了代理的行為； (3)善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)。 ” 四、表見(jiàn)代理 表見(jiàn)代理 是指雖 無(wú)代理權(quán)，但表面上有足以使人相信有代理權(quán)而須由被代理人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理 。 ” 5．轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》第 68 條規(guī)定： “ 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任 。 ” 《民法通則》第 66 條同時(shí)規(guī)定： “ 第三人 知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任 。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。 三、代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān) 1．授權(quán)不明確的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》第 65 條規(guī)定： “ 委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任 。 ” 3．指定代理 指定代理是根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無(wú)民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)計(jì)的。 書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)并由委托人簽字或者蓋章： (1)代理人的姓 名或者名稱(chēng)； (2)代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間。 1．委托代理 委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。例如：《招標(biāo)投標(biāo)法》中規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立，并具有法律規(guī)定的條件。 《民法通則》第 63 條同時(shí)規(guī)定： “ 依照法律規(guī)定或者按照雙方 當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。 《民法通則》第 63 條規(guī)定： “ 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任 ” 。但是，意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無(wú)效行為，因其導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同，可能會(huì)發(fā)生無(wú)效或者被撤銷(xiāo)的法律后果。 (二 )意思表示真實(shí) 意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思 一致 。 三、民事法律行為的要件 (一 )行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 一般而言，行為人應(yīng)具有完全民事行為能力；限制民事行為能力人只能實(shí)施與其 意思能力相適應(yīng)的法律行為，而在能力范圍之外的行為，除經(jīng)其法定代理人同意或者追認(rèn)外，不發(fā)生法律效力，但限制民事行為能力人的純獲利益的行為不受該條件的限制。 2．不要式法律行為 不要式法律行為指法律沒(méi)有規(guī)定特定形式，當(dāng)事人選擇采用書(shū)面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。 ” 例如，根據(jù)《合同法》第 270 條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式?！睹穹ㄍ▌t》第 56 條規(guī)定： “ 民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。在實(shí)踐中，民 事法律行為絕大多數(shù)都是雙方法律行為，而雙方法律行為則更多的表現(xiàn)為合同的設(shè)立、變更、終止等行為。 例如，合同當(dāng)事人一方就可變更、可撤銷(xiāo)合同依法行使變更、撤銷(xiāo)權(quán)的行為，不需要經(jīng)過(guò)對(duì)方當(dāng)事人同意就可以發(fā)生法律效力。 二、民事法律行為的分類(lèi) 民事法律行為有多種分類(lèi)方法，這里僅介紹兩種常見(jiàn)的分類(lèi)。民事行為指民事主體以發(fā)生一定的法律后果為目的而進(jìn)行的行為。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 3 講講義 lZ301032 掌握民事法律行為的成立要件 一、民事法律行為的概念 根據(jù)《民法通則》第 54 條規(guī)定，所謂民事法律行為，是指 “ 公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為 ” 。每月 26 日，按照當(dāng)月所完成的工程量，開(kāi)發(fā)公司向建筑公司支付工程進(jìn)度款?？煞譃椋悍ǘ?quán)利、義務(wù)和約定權(quán)利、義務(wù)。如企業(yè) 對(duì)員工的培訓(xùn)行為。 物化結(jié)果是指義務(wù)人的行為凝結(jié)于一定的物體，產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品。 表現(xiàn)為行為的客