【正文】 ? 一 、合同的變更與轉(zhuǎn)讓； ? 二、 合同的解除與終止； 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 75 一 、合同的變更與轉(zhuǎn)讓 ? 合同的變更： 指對(duì)合同內(nèi)容即合同條款的補(bǔ)充、刪除、更改。 ? 于是，乙公司向法院起訴，請(qǐng)求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。 ? 甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，未盈利，到了 9月 12日無法償還欠乙公司的借款。 2022年 3月 12日，向乙公司借錢 15萬元。 債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用 ， 由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 。 ? 債務(wù)人行為一經(jīng) 被人民法院撤銷 ， 該行為便自始無效 。 債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用 ， 由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 。 ? 債權(quán)人行使代位權(quán)應(yīng)通過 訴訟程序 進(jìn)行 。 ? 撤銷權(quán) 是指?jìng)鶆?wù)人放棄對(duì)第三人的債權(quán)，或者實(shí)施無償、低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人可以請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人所實(shí)施的行為。 食品公司認(rèn)為有限公司是乘人之危 ， 落井下石 ， 遂按照合同中約定的爭(zhēng)議處理方式向中國(guó)某人民法院起訴 ， 要求有限公司承擔(dān)違約責(zé)任并繼續(xù)履行合同 。有限公司要求食品公司提供如期付款的保證 ， 食品公司承諾一定想辦法如期付款 。 通過調(diào)查得知 ， 食品公司現(xiàn)已停產(chǎn) ，以前生產(chǎn)的食品因質(zhì)量嚴(yán)重不合格已被工商行政管理部門查封并銷毀 ， 食品公司已經(jīng)發(fā)不出工人工資 ，靠借款度日 ， 而且還有大量到期債務(wù)尚未歸還 。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 67 ? 中國(guó)某食品公司訴美國(guó)某有限公司 ? ? 10月 20日 ， 食品公司與有限公司簽訂購(gòu)買 1條冰淇淋蛋酥卷生產(chǎn)線合同 ， 合同約定：總價(jià)款為 320萬美元 ，合同履行期限為次年 5月 20日 6月 26日 ， 次年 4月初 ，食品公司的上級(jí)主管機(jī)關(guān)對(duì)食品公司停產(chǎn)整頓 6個(gè)月的處罰決定 ， 當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T對(duì)食品公司處以 5萬元的罰款 。 服裝廠為此訴至黑河市中級(jí)人民法院 。 但由于服裝廠只籌集到 20萬元貨款 ， 不能按約定交付總貨款的 40%， 故貨物始終未卸車驗(yàn)數(shù) 。 簽約后 ， 開發(fā)公司用汽車將貨物于 12月 31日從合肥市運(yùn)至黑河市并存放于服裝廠指定的?？康攸c(diǎn) 。 ? 不安抗辯權(quán) —— 履行有先后順序 ,后履行一方財(cái)產(chǎn)狀況惡化 ,先履行一方在對(duì)方未履行或未提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行 .但應(yīng)通知對(duì)方 . ? （ 1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（ 2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（ 3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（ 4）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 ? 先履行抗辯權(quán) 指雙方債務(wù)有先后履行順序，先履行一方未履行或 履行債務(wù)不符合約定的 ，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 64 六、 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) ? 所謂抗辯權(quán)，是在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)，以對(duì)抗合同相對(duì)人履行請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。 ? 中止履行合同必須是合同當(dāng)事人一方有另一方不能履行合同的確切證據(jù)。逾期提貨或逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)按新價(jià)執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)按原價(jià)執(zhí)行。 執(zhí)行國(guó)家定價(jià)的，在合同期內(nèi)國(guó)家價(jià)格調(diào)整時(shí)，按交付時(shí)價(jià)格計(jì)價(jià)。 ? 注意： “ 對(duì)方是否接受 ” 是判斷合同是否處于實(shí)際履行狀態(tài)的關(guān)鍵。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 60 提 示 ? 合同當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，而未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。 ”礦泉壺運(yùn)到乙市車站后，商場(chǎng)拒收并向礦泉壺廠發(fā)了第三封電報(bào)； “ 退貨，速來人處理 ” 商場(chǎng)擔(dān)心逾期不提貨，被鐵路部門罰款，便把礦泉壺暫時(shí)存放在車站附近。礦泉壺廠去函催辦，商場(chǎng)只電告 “ 速發(fā)貨 ” 。合同對(duì)標(biāo)的的質(zhì)量、規(guī)格、驗(yàn)收、包裝及結(jié)算等都作了明確規(guī)定，由于李甲忘了帶合同專用章，所以合同上只有雙方代理人和礦泉壺廠的印章。 ? 效益履行原則 :當(dāng)事人在履行合同時(shí)努力減少消耗 ， 降低成本 ， 提高經(jīng)濟(jì)效益 。 ? 合同的履行以合同有效為前提和依據(jù)。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 56 第四節(jié) 合同的履行 ? 一、合同履行概念 ? 二、合同履行的原則 ? 三、合同履行的主體 ? 四、合同約定不明確時(shí)的處理原則 ? 五 、合同的中止履行 ? 六、債權(quán)人的代位權(quán)和撤消權(quán) 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 57 一、合同履行概念 ? 是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定完成承擔(dān)的義務(wù)的行為。 終止履行只是終止合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，并不排除對(duì)無效合同、可撤銷合同引起的法律后果的處理。 可撤銷的合同基于以下三種情形之一： ? 當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容有重大誤解； ? 合同內(nèi)容顯失公平； ? 以欺詐、脅迫或乘人之危訂立的合同。 ? 因故意或者重大過失給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失的； 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 54 四、可撤銷的合同 ? 可撤銷的合同 指 合同當(dāng)事人依法定理由可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷已簽訂的合同，使合同從起始?xì)w于無效。當(dāng)事人惡意串通 ， 損害國(guó)家 、 集體或者第三人利益的 ， 因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家或者集體 、第三人 。 合同無效后 ， 因該合同取得的財(cái)產(chǎn) ， 應(yīng)當(dāng)予以返還 ， 不能返還或沒有必要返還的 ， 折價(jià)補(bǔ)償； ? 2. 賠償損失 。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 51 合同無效的情形 ? 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益的 ； ? 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的； ? 以合法形式掩蓋非法目的； ? 損害社會(huì)公共利益的； ? 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。 ? 無效合同分為部分無效合同與全部無效合同。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 50 三 、無效的合同及其處理 ? 無效的合同 是指法律不予承認(rèn)和保護(hù)，沒有法律效力的合同。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 49 無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn) 訂立的合同 ? 財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)只有享有處分權(quán)的人行使，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同，只有經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人事后取得處分權(quán)的才有效。 9月 27日，服裝貿(mào)易公司收到賣方已將貨物運(yùn)至某市的提貨單，服裝貿(mào)易公司得知事件真相，既不提貨也不付款。該年 9月，丁某事先未征得其原工作單位同意，以服裝貿(mào)易公司名義與服裝貿(mào)易公司長(zhǎng)期的業(yè)務(wù)關(guān)系戶香港某公司在深圳訂了一份服裝買賣合同，依照合同規(guī)定，香港公司向服裝貿(mào)易公司提供男女毛滌等面料及各種樣式和規(guī)格的男女服裝 100打，貨款總額人民幣 12萬元；交貨期為同年 9月至 10月；貨款在貨到后 10日內(nèi)付清；違約金為貨款總額的 15%。 1999年 8月 24日，丁某辭職干個(gè)體，經(jīng)營(yíng)服裝生意。 ? 如果相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效（ 是表見代理 ） ? 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限外，該代表行為有效。 ? 但純獲利益的合同（受獎(jiǎng)、受贈(zèng)和報(bào)酬）或與其年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。合同相對(duì)人可以催告法定代理人在 1個(gè)月 內(nèi)予以追認(rèn)。 ? 包括 ： ? 限制民事行為能力人訂立的合同； ? 無代理權(quán)人訂立的合同； ? 無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同。如果 A與 B在 2022年 2月 1日簽定房屋買賣合同， 3月 1日辦理房屋過戶登記手續(xù)，則合同是 2月 1日生效，所有權(quán)是3月 1日轉(zhuǎn)移。即當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)，不影響合同的效力，只是標(biāo)的物所有權(quán)在未登記前不能轉(zhuǎn)移。請(qǐng)問甲乙買賣合同的生效日期應(yīng)為： ? 8月 1日、 8月 14日、 9月 1日還是 9月 14日？ ? 答案： 8月 14日。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 43 案例討論 ? 甲乙于 2022年 8月 1日簽定一份買賣合同，合同約定一旦乙收回應(yīng)收賬款，立即給甲銀行帳戶匯款，并約定如果 1個(gè)月內(nèi)乙不能將貨款匯到，則合同失效。乙急速向甲匯去定金 80萬元，甲收到定金后如數(shù)退還。合同還約定，如乙不能供貨或者丙中途退貨均支付貨款總額 30%的違約金。合同還約定，在 1999年 7月雙方就合同中鋼材價(jià)格達(dá)成一致意見時(shí)，乙方應(yīng)預(yù)付定金 80萬元。在價(jià)格條款上，合同暫定為每噸價(jià)格 2500元。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 42 ? 1998年 10月，甲公司與乙公司簽訂了一份鋼材購(gòu)銷合同。 ? 如果當(dāng)事人為自己的利益，不正當(dāng)阻止條件成就的，視為條件已成就。 ? 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可約定附條件。 ? 凡是合法的合同即是有效的合同。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 39 一、有效的合同 ? 依法成立的合同，自合同成立時(shí)起產(chǎn)生法律效力。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 37 締約過失責(zé)任 ? 當(dāng)事人的過錯(cuò)發(fā)生在合同訂立階段； ? 給對(duì)方當(dāng)事人造成了損害； ? 當(dāng)事人承擔(dān)賠償責(zé)任； 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 38 第三節(jié) 合同的效力 ? 合同的效力指已成立的合同對(duì)合同當(dāng)事人的法律約束力。 ? 假借訂立合同，惡意磋商； ? 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情報(bào)； ? 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｓ谑?，甲企業(yè)將該保險(xiǎn)公司訴至法院。同年 1月 29日晚，甲企業(yè)的倉(cāng)庫(kù)被附近的煙花不慎點(diǎn)燃引發(fā)火災(zāi)，造成直接經(jīng)濟(jì)損失 20萬元。后保險(xiǎn)公司經(jīng)實(shí)地勘察，認(rèn)為甲企業(yè)不符合承保條件，但由于臨近年關(guān)，保險(xiǎn)公司忙于其他事情而未將結(jié)果及時(shí)告知甲企業(yè)。法律總是保護(hù)弱者。 ? 如果既有格式條款又有非格式條款，兩者不一致時(shí)應(yīng) 以非格式條款為準(zhǔn)。 請(qǐng)問：該合同是否成立？指出要約方和要約，承諾方和承諾？ 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 33 二、訂立合同過程中對(duì) 當(dāng)事人的法律約束 ? 采用格式條款 訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)遵循 公平原則 確定雙方權(quán)利義務(wù)，并采取合理方式 提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款 ，按對(duì)方需要加以說明。 A機(jī)關(guān) 2月 6日 發(fā)函表示同意。 A機(jī)關(guān) 2月 2日 回函訂購(gòu)300套桌椅，提出每套 800元，同時(shí)要求 3個(gè)月內(nèi)將桌椅送至 A機(jī)關(guān)，驗(yàn)貨后 7日內(nèi)電匯付款。 被告只好向原告支付差價(jià)以了結(jié)糾紛。被告 B 于 10月 25日回電稱：“ 貴司 22日復(fù)電已知悉，但是十分抱歉，由于世界市場(chǎng)價(jià)格發(fā)生變動(dòng)，在收到貴司接受電報(bào)之前，貨已售出。除通用單證外，需提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書、適合海洋運(yùn)輸?shù)牧己冒b。1999年 10月 7日， B 向 A 發(fā)盤如下： “ 報(bào)300噸 C514 （產(chǎn)品代號(hào)），即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸 CIF鹿特丹 US$1900， 10月 25日以前電復(fù)有效。 ? 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。 2022/2/16 東北大學(xué)－鄭紅 27 承諾撤回的法律規(guī)定 ? 承諾可以撤回， 但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人有效。 ? 承諾生效