【正文】 必然導致主合同無效。 混淆了主合同與從合同的關系。換句話說，其實 A公司對自己的債權根本就未設置定金擔保。 ? 沒有明確約定定金所擔保的內(nèi)容， 即定金性質(zhì)。 雙方當事人履行義務沒有明確的時間界限，權利義務無明確的分界。 ? A公司未按約履行合同，應承擔違約責任。 ? B公司未支付約定定金，定金合同不生效力。 ? A公司認為 B公司未依支付定金，違約在先， B公司應承擔違約責任。后 A公司稱：因市場變化，原合同不再履行。簽約后， B公司承諾向 A公司支付貨款總額的 20 ％定金，并約定交貨期限、付款方式、變更條款、違約責任等。 （七）明確定金性質(zhì)。 ? 沒有約定保證方式的，推定為承擔連帶保證責任。 ? 我國擔保法是一部嚴厲的法律，當事人未約定或約定不明，對保證人承擔保證責任可適用推定。 特定物擔保應履行的登記手續(xù) ? 以地上定著物的土地使用權抵押的，由核發(fā)土地使用權證書的土地管理部門進行登記； ? 以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的，由縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門進行登記； ? 以林木抵押的，由縣級以上主管部門進行登記； ? 以航空器、船舶、車輛抵押的，由運輸工具的登記部門進行登記； ? 以企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)抵押的，由財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門進行登記。 ? 對法律沒有規(guī)定辦理抵押登記的，可 到當?shù)氐墓C機關辦理登記手續(xù)。 ? 《 擔保法 》 規(guī)定：對以特定物進行擔保的，必須向法定部門履行登記手續(xù)。 ? 專業(yè)性很強的設備等，一般很難變現(xiàn)，價值雖然很高，但一般不要輕易接受這樣的抵押。 （四）充分考慮抵押財產(chǎn)變現(xiàn)能力 ? 即使抵押財產(chǎn)真實合法，其變現(xiàn)能力也會因各種因素制約，從而導致債權人利益受損。實際上，該房產(chǎn)已抵押了兩家。 ? 抵押價值沒有超過抵押財產(chǎn)自身的價值。 （三）充分注意抵押財產(chǎn)的真實性 ? 抵押財產(chǎn)應是法律上沒有缺陷，真正為抵押人所控制及占有的財產(chǎn)。擔保合同無效，保證人電力公司的民事責任應予免除。 風 險 提 示： ? 實質(zhì)：移花接木的 “ 擔保函 ” 應認定無效。 ? “ 擔保函 ” 上保證人開戶銀行和銀行賬號是國投公司自己的，并非電力公司賬戶，且由國投公司人員填寫。 ? “ 擔保函 ” 上電力公司印章是真實的，但系 “ 移花接木 ” 。電力公司不服上訴。電力公司直至一審訴訟才知有此擔保。期滿后酒樓未按約還款付息。該擔保函標明保證人開戶銀行，但具體日期空白未填寫。擔保人欄內(nèi)電力公司未簽字、蓋章。 （二）防止虛假擔保。 注 意： ? 該無效責任，債權人債務人均有過錯，依擔保法司法解釋第 7條，燭光醫(yī)院對中林公司至多承擔不能清償部分的二分之一。 ? 債務人到期不能償還債務，家家公司債權能否得到充分保障？不能。 ? 未經(jīng)授權的企業(yè)法人分支機構。 包括學校、幼兒園、醫(yī)院、廣播點臺電視臺等 ? 企業(yè)法人的職能部門。 經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。 四、合同擔保應注意的問題 （一）擔保機構和單位是否有擔保資格？ ? 對保證人的資信能力及信譽必須進行認真考察，同時更應當注意擔保人是否為法律限制進行擔保的主體，以免出現(xiàn)因擔保主體不符合法律規(guī)定而使擔保無效的情況。 ? （ 4）及時反應。 ? 合同法規(guī)定： “ 法律規(guī)定或當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。 ? 提示：切忌對合同履行不管不問或單方擅自撕毀協(xié)議。 ? （ 2）及時通知并積極尋求解決。 合同解除應注意的問題 ? （ 1）事先約定。 ? 評析 :甲敗訴的關鍵在于沒有乙到期不能履行的確鑿證據(jù)，也未要求乙方提供履行擔保。 15日乙發(fā)電要甲提貨，甲未理。 3日甲派人去乙處檢查，認為紗布密度不夠，不符合約定質(zhì)量，即表示不來提貨；乙愿消除瑕疵，繼續(xù)交貨。 以自己的行為表明不履行合同債務與解除合同的把握。 ? 注意： 《 民法通則 》 和合同法（最終）均沒做具體規(guī)定，最高法院有規(guī)定，實務中也處理過，可申請法院強制性調(diào)整或解除合同。履行中，因生產(chǎn)煤氣表散件的主要原材料鋁錠價格飛漲，單價由簽約時的 4400元，上漲到16000元，發(fā)生糾紛。 問題： 該案如要求儀表廠按原合同約定價格履行，顯失公平。 ? （ 3）履行合同帶來的損失超過承擔違約金的損失時，可考慮不履行合同（實為強制毀約的一種，注意非物質(zhì)利益） 。 （二）實務中行使解除權應注意的問題 ? 合同簽訂后，標的物價格出現(xiàn)較大波動如何處理？ ? （ 1）在合同中約定價格變動作為解除條件。 ? 當以上法定解除條件之一出現(xiàn)時，有解除權的一方可直接行使，勿須對方同意。 ? （ 4）當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。 ? 注意： 這是當事人一方拒絕履行，是違約的一種形態(tài)。有以下 5種情形： ? （ 1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。法定解除是解除條件由法律直接規(guī)定的合同解除。當事人協(xié)商一致，可以解除合同。 ? （ 3）合作方如要求我方向第三人履行時，應取得債權人的書面通知書。 ? 提示： 應立即充分了解該第三人履約能力。 ? （ 1）第三人代債務人向我方履行，相當于我方多了一個保障，因此一般應樂于接受。應盡量到其公司實地考察，不能僅聽其一面之辭。 防范信譽欺詐。 ? （ 3）沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，詐騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的； ? （ 4）收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的。 （三）履行中常見的幾種風險提示 ： ? 謹防合同詐騙犯罪。 解 析： ?Ａ公司的正確做法是，暫停支付預付款并通知Ｂ公司。 ? （ 4）如果對方提供了適當擔?；蛟诤侠砥谙迌?nèi)恢復了履行能力，應當恢復履行。 ? （ 2）必須有確切證據(jù)證明對方有上述情況之一的，才能行使不安抗辯權，否則承擔違約責任。 條件： 應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的， 可以中止履行：（合同法第 68條） ? （ 1）經(jīng)營狀況嚴重惡化； ? （ 2）轉移、抽逃資金，以逃避債務； ? （ 3）喪失商業(yè)信譽； ? （ 4）有喪失或可能喪失履行債務能力的其 他情形。 ? 實質(zhì) ：對先履行義務的當事人合法利益的保護。 ? 解析： 新 《 合同法 》 為Ａ公司自我保護提供了法律武器 —— 不安抗辯權。Ａ公司認為拒付預付款、解除合同，系因Ｂ公司無法供貨，實屬自保。Ａ公司拒付預付款，要求解除合同。 先履行債務的當事人 如何進行自我保護 ? ? 案例： Ａ公司協(xié)議購買Ｂ公司價值電腦設備并約定 :Ａ公司預付貨款后對方１０日內(nèi)供貨。 ? 2）行使抗辯權的當事人，不影響追究對方違約責任的權利。乙方有權順延工期，它是行使先履行抗辯權的一種方式。 ? 2）當負有先履行義務的當事人的給付有重大瑕疵，或只履行一部分時，依誠實信用原則，另一方行使權利時應通知對方，可給對方解釋、改正的機會。后履行方在提出抗辯后對方履行時，應當履行自己的義務。 適用時應當注意： ? 先履行抗辯權是后履行一方享有的法定權利，行使這一權利而不履行，不構成違約。 ? 負債有先后順序，且后履行一方債務已過期。 ? 實質(zhì)： 是后履行義務的當事人對先期違約的一種合法抗辯，反映的是后履行義務人的利益。 問題： 到底是誰違約？ ? 法理： 主要涉及先履行抗辯權問題。次年 8月，乙方根據(jù)工程進度，要求順延 3個月交付驗收。 后履行債務的當事人應 如何維護自身權益？ ? 案例： 甲酒店將工程發(fā)包給乙建筑公司約定：酒店 “ 三通一平 ” 于 6月完成，乙方次年 8月交工。 ? 興業(yè)公司延期一周已超