【正文】 財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的抗辯權(quán)。如訴訟時效的抗辯權(quán)、各種合同履行中的抗辯權(quán)等。此 “ 一定期間 ” 可以由雙方當(dāng)事人約定，如果雙方未約定期間的，保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人僅對于通知到達(dá)債權(quán)人以前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。此處保證人承擔(dān)的責(zé)任是一種保證責(zé)任，而且是一種連帶保證責(zé)任。 （四）特殊保證 因此主體如果承諾監(jiān)督 專款專用，在履行了監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫牧x務(wù)后，不再承擔(dān)責(zé)任，如果未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當(dāng)對流失的資金承擔(dān)補充賠償責(zé)任。 在保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，未經(jīng)保證人書面同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。下列選項正確的有？（ ） 2年 6個月 [答疑編 號 855040101：針對該題提問 ] 『正確答案』 AC 『答案解析』此種情形屬于約定不明，約定不明的情形下，認(rèn)定為一般保證，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起 2年。 【例題 如果主債務(wù)訴訟時效已過，保證人可否單獨放棄時效利益。債權(quán)人因為訴訟時效已過喪失勝訴權(quán)，因此債務(wù)人和保證人均獲得對債權(quán)人人的抗辯權(quán)。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。保證債務(wù)的訴訟時效期限，由于擔(dān)保法沒有規(guī)定，因此按照《民法通則》的規(guī)定，仍應(yīng)為 2年 。從保證責(zé)任確定的時刻起，在連帶保證，開始起算保證債務(wù)的訴訟時效。需要注意的是，如果主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明時，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期屆滿之次日計算。保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。如果沒有約定的，保證期間為 6個月。 “ 主張權(quán)利 ” 的方式在一般保證中表現(xiàn)為對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁，在連帶責(zé)任保證中表現(xiàn)為向保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間事關(guān)債權(quán)人與保證人之間的 保證責(zé)任能否行使或履行。 （二）保證期間和保證債務(wù)的訴訟時效 保證期間為保證責(zé)任的存續(xù)期間，是債權(quán)人向保證人行使追索權(quán)的期間。按份共同保證是保證人與債權(quán)人約定按份額對主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)的共同保證；連帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)或保證人與債權(quán)人之間沒有約定所承擔(dān)保證份額的共同保證。共同保證即可以由數(shù)個共同保證人與債權(quán)人簽訂一個保證合同時成立，也可以由數(shù)個保證人與債權(quán)人簽訂數(shù)個保證合同，但擔(dān)保同一債權(quán)時成立。問丙的保證屬于什么性質(zhì)的保證？ 分析：丙的保證應(yīng)當(dāng)屬于一般保證，故丙可以行使先履行抗辯權(quán)，拒絕甲的要求。 ” 借款合同到期后，乙不能如期清償債務(wù)。依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，如果當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]大的區(qū)別在于保證人是否享有先訴抗辯權(quán)，一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證人則不享有。所謂一般保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能發(fā)行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證。但根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》第 14條的規(guī)定，不具有完全代償能 力的主體，只要以保證人身份訂立保證合同后，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。但企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 （ 4）企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人。 （ 3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得作保證人。 （ 2）國家機關(guān)原則上不得為保證人。雖然自然人、法人或者其他組織均可以為保證人，但仍有很多限制，主要有： （ 1）主債務(wù)人不得同時為保證人。 保證合同當(dāng)事人為保證人和債權(quán)人。 （ 2）第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。但保證合同無效，并不必然導(dǎo)致主合同無效。主合同有效成立或?qū)⒁闪?，保證合同才發(fā)生效力。故為要式合同。保證合同因保證人和債權(quán)人協(xié)商一致而成立，不需另行交付標(biāo)的物，故為諾成合同。保證合同中，保證人對債權(quán)人承擔(dān)保證債務(wù)，債權(quán)人對此不提供相應(yīng)對價，故為無償合同。 （四）表見代表下的擔(dān)保責(zé)任 二、保證 （一）保證合同 保證合同，是指保證人與債權(quán)人訂立的在主債務(wù)人不履行其債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證債務(wù)的協(xié)議。主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。如果擔(dān)保人有過錯，也是三方有過錯，因此擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任不能超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。如果債權(quán)人有過錯，則債權(quán)人與債務(wù)人、擔(dān)保人作為兩方當(dāng)事人分擔(dān)責(zé)任，所以擔(dān)保人承擔(dān)不超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。具體表現(xiàn)為： 注意 ： 1種的 情形下，擔(dān)保合同無效的情形大都是由于擔(dān)保人不具有擔(dān)保主體資格造成的。但各自的過錯責(zé)任如何細(xì)化，擔(dān)保法沒有規(guī)定。 登記的對外擔(dān)保，擔(dān)保合同無效。 、經(jīng)理違反《公司法》第 149條規(guī)定，以公司資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。《擔(dān)保法》第 4條規(guī)定： “ 第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保 ” 。重點掌握代位權(quán)的構(gòu)成要件及法律效力、撤銷權(quán)的構(gòu)成要件及法律效力，掌握在訴訟中行使代位權(quán)和撤銷權(quán)時管轄權(quán)、訴訟主體等與訴訟法關(guān)聯(lián)的問題。需要 注意 的是，《合同法》第 208條中關(guān)于借款合同履行時間的規(guī)定，賦予了債務(wù)人提前履行的權(quán)利。 四、部分履行、提前履行與中止履行 （一）提前履行 債務(wù)人原則上應(yīng)按時履行，而不應(yīng)提前履行。下列說法中正確的有：（ ） [答疑 編號 855030103：針對該題提問 ] 『正確答案』 BC 『答案解析』本案中，甲公司于 8月 10日辦理了鐵路托運手續(xù)，當(dāng)日發(fā)貨，此時，貨物滅失的風(fēng)險轉(zhuǎn)由買受人承擔(dān)。甲公司于 8月 10日辦理了鐵路托運手續(xù)，當(dāng)日發(fā)貨。并通知乙公司，要求其提供適當(dāng)擔(dān)保，乙公司答復(fù)上述說法純屬謠傳，拒絕提供擔(dān)保，并要求甲公司如期履行合同。 多選題】甲公司和乙公司訂立購銷化工原料的合同，約定 2021年 8月 5日前交貨。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 《合同 法》第 69條：當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。 （ 2）解除合同。 。特別需要 注意 的一點是，上述情形的存在必須有確切證據(jù)證明，如果當(dāng)事人沒有確切證據(jù)而行使不安抗辯權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 3）后履行義務(wù)一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。構(gòu)成要件包括： （ 1）當(dāng)事人須因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！逗贤ā返?68 條明確規(guī)定了不安抗辯權(quán)制度。 單選題】甲公司于 2021年～ 2021年期間，連續(xù)與乙公司簽定三份煤炭買賣合同，并按照合同的約定分別向乙公司的六個子公司發(fā)運了貨物，但乙公司六個子公司迄今未支付貨款，關(guān)于本案下列那一個 選項是正確的？（ ） ，無權(quán)要求乙公司的六個子公司付款 ，無權(quán)要求乙公司付款 ，可以要求六個子公司承擔(dān)補充付款責(zé)任 [答疑編號 855030102：針對該題提問 ] 『正確答案』 A 『答案解析』合同相對性原理，只能向合同的當(dāng)事人請求支付款項。 《合同法》第 65條：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。對 此，《合同法》第 64 條和第 65條均有規(guī)定。在前述兩種情況下，第三人均是履行主體，但不是合同的當(dāng)事人。但第三人在合同履行中的性質(zhì)及地位要明確。 二、合同的履行主體 合同的履行主體是指履行合同債務(wù)和接受履行的人。選項 D也不符合第 62條第 2項的規(guī)定不當(dāng)選。選項 B不言而喻是正確的。其中對于選項 A一定要注意，在履行期限不明確的情況下，無論是債務(wù)人的隨時履行，還是債權(quán)人催促債務(wù)人履行，都應(yīng)當(dāng)給對方當(dāng)事人必要的準(zhǔn)備時間。 【例題 對于雙務(wù)合同，則要根據(jù)履行義務(wù)主體的不同，分別考慮履行地點，但多數(shù)是在同一個地點。在法律適用上，應(yīng)當(dāng)首先適用第 61條的規(guī)定，即如果當(dāng)事人約定不明時，應(yīng)當(dāng)協(xié)議補充；如果不能達(dá)成協(xié)議的，則按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍然不能確定的，則按照第 62條的規(guī)定處理。 第三章 合同履行 【脈絡(luò)】重點掌握合同的履行規(guī)則，不安抗辯權(quán)的內(nèi)容。即第三人可以取得標(biāo)的物的所有權(quán)。 ，如果權(quán)利人拒絕追認(rèn)，則合同無效。兩者均為效力待定，在實踐中要注意區(qū)分：無權(quán)代理是以本人名義實施民事行為；無權(quán)處分是以無權(quán)處分人自己的名義實施民事行為。 對于無權(quán)處分合同，要掌握以下幾點： ，要從效力待定轉(zhuǎn)化為有效，可以通過兩種方式實現(xiàn)：（ 1）權(quán)利人追認(rèn)；（ 2）無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)。《合同法》第 51條規(guī)定： “ 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 （ 3）只有 “ 善意 ” 相對人才有撤銷權(quán)，而且時間要求在合同追認(rèn)之前。此條款應(yīng)當(dāng) 注意幾點： （ 1）所有相對人均有催告權(quán)。 合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。三種合同類型之間的區(qū)別列表如下： 根據(jù)《合同法》第 47條、第 48條、第 51 條的規(guī)定，效力待定的合同主要有： （一）限制民事行為能力人簽訂的依法不能獨立訂立的合同 對于效力待定的合同，《合同法》第 47條第 2款規(guī)定，相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。區(qū)分兩者的最重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)就是，在可變更、可撤銷合同中，主張撤銷 權(quán)的主體就是合同關(guān)系的當(dāng)事人。在考試中，要把握效力待定合同、無效合同、可撤銷合同這三類合同之間的不同之處。效力待定的合同雖已成立，但不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，故效力能否發(fā)生取決于有權(quán)人的意思表示?？勺兏?、 可撤銷合同在撤銷之前是有效的，而無效可同是自始無效、當(dāng)然無效。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷?！逗贤ā返?54條：下列合同，當(dāng)事 人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。其中，乘人之危所為的合同行為可變更、可撤銷；乘人之危所為的單方民事行為無效?；谄墼p、脅迫的其他單方民事行為，諸如訂立遺囑的行為，無效。 基于欺詐、脅迫的民事行為也分為合同行為和其他民事行為。其中，限制民事行為能力人訂立依法不能訂立合同的行為效力待定。（ 注意 ：限制民事行為能力人依法不能訂立的合同屬于效力待定的合同） 《合同法》第 52條：有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。如《物權(quán)法》規(guī)定了大量的登記對抗的情形。（ 2）登記行為只是對抗第三人的要件。根據(jù)《合同法司法解釋（一）》第 9條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約，即屬于假借訂立合同， 惡意進(jìn)行磋商的情形，丁應(yīng)當(dāng)對甲承擔(dān)締約過失責(zé)任。此是關(guān)于締約過失責(zé)任的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)該規(guī)定可知，只有合同一方當(dāng)事人在訂立合同過程中的行為導(dǎo)致另一方的損失的，該方當(dāng)事人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。丙經(jīng)比較與乙簽約，丁隨即終止與甲的談判，甲因此遭受損失。六一節(jié)前夕，丙與甲商談進(jìn)貨事宜。 【例題 “ 故意或重大過失責(zé)任不得免除 ” 的規(guī)則來源于羅馬法，但當(dāng)事人可以通過免責(zé)條款排除對一般過失造成的財產(chǎn)損失的賠償。此項免責(zé)條款并不考慮侵權(quán)人主觀上的過錯程度，無論該人身傷害是因故意、重大過失還是一般過失造成的，凡是在合同中免除責(zé)任的，一律無效。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 《合同法》第 41條：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。關(guān)于格式條款的解釋，主要掌握與普通條款解釋之間的差異。但需要注意的一點是，保險 合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責(zé)任免除條款的，保險人在訂立保險合同時應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明，未明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。 （ 3）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 （ 2）《合同法》的規(guī)定強調(diào)格式條款是指在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款，是指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。如果是要式合同的，根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點?！逗贤ā芬?guī)定， “ 承諾生效的地點為合同成立的地點 ” 。 ，但以實際履行完成的情況下，要明確一個大前提就是雙方的意思表示已經(jīng)一致。 、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，具有與簽字或者蓋章同 等的法律效力。同時根據(jù)《合同法》第 36條， 37 條的規(guī)定，