漫談來自關(guān)系的救贖-文庫(kù)吧資料
2025-01-16 22:05本頁面
【正文】 簡(jiǎn)而言之，不相稱損害就是指所施加的損害遠(yuǎn)大于因施加損害而獲得的利益。麥克尼爾正是通過這種方式強(qiáng)調(diào)了自己的觀點(diǎn)，這實(shí)際上恰恰體現(xiàn)了極端個(gè)人主義和自治共同體主義兩種思潮的直接碰撞，作者實(shí)際上把自己同杜爾克姆的理論交鋒擴(kuò)大到了兩種思潮的矛盾的高度。麥克尼爾認(rèn)為公共良心主要存在五大根源，即個(gè)人精神氣質(zhì)、高度的技術(shù)和資本決定論(高度專業(yè)化使每個(gè)人都對(duì)現(xiàn)行的技術(shù)和資本產(chǎn)生強(qiáng)大的依賴，從而在個(gè)專業(yè)人員中形成了團(tuán)結(jié))、產(chǎn)生于勞動(dòng)分工本身的規(guī)范(包括所有普遍的契約性規(guī)范)、犧牲的道德(即貢獻(xiàn)精神，在某種程度上工作被視為一種義務(wù))以及畏懼。其次，杜爾克姆認(rèn)為勞動(dòng)分工的發(fā)展使公共良心減弱為個(gè)人的精神氣質(zhì)(這同樣也是涂爾干的觀點(diǎn))。就自利來說，其催化劑就是社會(huì)戒律”(P89)。首先，杜爾克姆認(rèn)為個(gè)人精神氣質(zhì)不能成為團(tuán)結(jié)的基礎(chǔ)，因?yàn)閳F(tuán)結(jié)在個(gè)人利益和個(gè)人面前顯得尤為弱小。得出的結(jié)論就是，雖然法律在社會(huì)經(jīng)濟(jì)中總是作為候補(bǔ)規(guī)范而并非優(yōu)先適用，但是這絲毫不能成為貶低法律在社會(huì)經(jīng)濟(jì)尤其是調(diào)整契約關(guān)系時(shí)的重要性的理由。其二，“它為合作的完成提供了條件”(P85)。作者先總結(jié)了法律對(duì)于團(tuán)結(jié)的宏觀作用。當(dāng)然，作者也對(duì)其推崇的有機(jī)的團(tuán)結(jié)作了一些簡(jiǎn)要的補(bǔ)充說明，概括說來，就是有機(jī)的團(tuán)結(jié)屬于并且只屬于心理學(xué)的范疇，但它的延續(xù)受到外部事物的影響，并不隨心理學(xué)上信念的消失而消失。根據(jù)作者的觀點(diǎn)，機(jī)械的團(tuán)結(jié)和有機(jī)的團(tuán)結(jié)之間明顯存在高低優(yōu)劣之分。 (五)契約團(tuán)結(jié) 受涂爾干有機(jī)團(tuán)結(jié)論的影響，麥克尼爾首先把團(tuán)結(jié)分為機(jī)械的團(tuán)結(jié)和有機(jī)的團(tuán)結(jié)。這種干預(yù)有直接的也有間接的，而后者常常比前者更為重要”(P80)。如果說相互性就是契約雙方在交換過程中的相互的地位關(guān)系對(duì)比，那么又何謂“權(quán)力問題”呢?根據(jù)作者的論述，我們可以整理出如下的邏輯思路：在關(guān)系性契約中，包括契約自由在內(nèi)的個(gè)別性法律原則不能絕對(duì)適用，而是必須在有效避免與其他規(guī)范性原則的沖突的情況下才能發(fā)揮作用(否則會(huì)導(dǎo)致契約關(guān)系因喪失彈性而破裂)，這就導(dǎo)致了在關(guān)系性契約法中關(guān)于當(dāng)事人權(quán)力分配的基本問題，即這種權(quán)力的分配如何與其他部分相適應(yīng)的問題。如果一定要給麥克尼爾這種略顯悲觀的理論傾向上綱上線的話，我們至少可以暫且稱之為“委托人虛無主義”吧?！ 『翢o疑問，麥克尼爾的觀點(diǎn)是有一定借鑒意義的。因此，銷售人的職責(zé)決定了自己只享有一定的決定權(quán)，而銷售代表則可以享有大量的決定權(quán)。由于代理人接管了委托人的多數(shù)職能，使其角色變得復(fù)雜化。 我們或許曾經(jīng)對(duì)這種現(xiàn)象留意過：以前的銷售人，現(xiàn)在紛紛改稱銷售代表了。但在隨后對(duì)選民的分析中，他認(rèn)為現(xiàn)代社會(huì)各種財(cái)產(chǎn)、活動(dòng)的支配權(quán)“那都是管理部門的職權(quán)”(P73)，選民“并不擁有實(shí)際的職權(quán)”(P73)。他從科層組織和選民兩方面來考察。他認(rèn)為原始契約世界是一個(gè)委托人的世界，而現(xiàn)代契約世界是一個(gè)代理人的世界，因?yàn)椤霸谝粋€(gè)沒有委托人的世界里，代理人不可避免的比以往更多的控制著事務(wù)”(P75)。能夠突破這一困境的方法只有一個(gè)，那就是引入關(guān)系性契約法。但是，很多官僚體系的現(xiàn)時(shí)化和個(gè)別性都是虛偽的：誰都知道它不會(huì)奏效……虛偽的官僚主義的現(xiàn)時(shí)化和個(gè)別性通常在表面上與真正的現(xiàn)時(shí)化和個(gè)別性是很難區(qū)分的……官僚機(jī)構(gòu)被賦予很大的權(quán)力，這種權(quán)力的行使也許是為了工作的完成，但同樣也可能是為了官僚機(jī)構(gòu)的利益”(P71)?！斑@個(gè)世界上所能見到的個(gè)別性和現(xiàn)時(shí)化的最偉大的花朵……活在私人的或
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