【正文】 辯護人： 黃華望 律師浙江光正大（上海）律師事務所 聯(lián)系手機：***。應依法撤回對其指控的起訴，或者依法判決指控罪名不成立，宣告被告人無罪，以維護被告人的合法權益、維護法律的尊嚴。十、魯XX的行為屬于民事行為，但是，詹XX、河北XX公司的行為卻屬于犯罪行為，應依法追究其刑事責任。我們作為辯護人，還是堅持其罪名不成立的觀點，只是就目前司法實踐中的量刑辯護改革試點，提出量刑辯護的觀點，請合議庭綜合考慮，如果合議庭認定為罪名成立，建議量刑時考慮其在案發(fā)后能夠真誠悔過、積極主動的退款、主動投案自首、造成被害人損失根本責任是其他當事人及被告人同時亦是受害人、偵查程序有違法之處、證據(jù)不足（至少有的還屬于有重大瑕疵）、事實不清等等減輕、免除刑事處罰的情節(jié)，建議對被告人做出免于刑事處罰的判決，這是關于量刑辯護的試點改革的觀點，是假設罪名成立情況下的量刑辯護。這一切也都證明了其主觀上始終沒有非法占有他人財物的目的，在造成被害人損失無法及時彌補后，又有陳懇的悔過態(tài)度，愿意償還債務，并愿意承擔法律責任，這些都應該是無罪的證據(jù)。未送達傳喚通知，未到魯XX住處或其所在的市縣進行訊問。不得以連續(xù)傳喚、拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。舊刑訴法第92條規(guī)定（新刑訴法）第一百一十七條： 對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內(nèi)的指定地點或者到他的住處進行訊問，但是應當出示人民檢察院或者公安機 關的證明文件。七、魯XX屬于主動投案，愿意承擔法律責任，證明了其沒有非法占有的目的，并有檢舉揭發(fā)重大犯罪的重大立功情節(jié)。魯XX也不具備第（五）項：“以其他方法騙取對方當事人財物的”情形。從其三次主動配合公安傳喚，制定還款計劃，并經(jīng)過最大努力，積極的傾己所有的財產(chǎn)四處籌款，還50萬。魯XX沒有第（四）項：“收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的”情形。如前所述，魯XX的行為不具有刑法224條第（一）項：“以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的”，也不具備第（二）項：“以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權證明作擔保的”的行為。雖然實際開銷沒有證據(jù)證實達百萬以上，但亦有相當?shù)臄?shù)十萬。這是正常合法的民事行為不屬于犯罪行為。五、魯XX投資還貸還是個人開銷，是正常合法，不是犯罪行為。另，按施工合同和補充協(xié)議書約定，XX公司尚未退還全部款項，該“聲明”尚未生效。鑒于魯XX的陳述與河北XX公司提供的材料有重大出入，且該材料系復印件，“聲明”正文末句用逗號，有悖生活常理，真實性無法核對，不排除有偽造或變造可能，由此被告人及辯護人在庭審前已多次要求提供原件比對，并對其筆記形成時間和有無偽造變造文本筆跡進行司法鑒定，以查明真相。據(jù)魯XX陳述，2012年5月24日魯XX在XX市公安局接受第一次訊問和出具還款計劃之后幾天，即5月27日，只身前往河北XX公司交涉并暫借款周轉。2011年10月，魯XX沒有去河北XX公司處，更沒有聲明合同作廢。委托手續(xù)和公章與總公司備份的是否一致，施工合同是否已向總公司申報備案，詹XX有無總公司正式任命文件均不能否定詹XX職務行為的法律后果及魯XX與中國XX集團總公司之間形成的掛靠關系或代理關系?？梢娬瞂X是該分公司實際負責人，得到中國XX集團總公司的認可和授權，其在中國XX集團總公司依法設立的分公司正常營業(yè)場所內(nèi)實施經(jīng)總公司授權的行為，當然是職務行為。魯XX受中國XX集團總公司委托與河北XX公司簽訂施工合同，基于其與中國XX集團總公司之間形成的掛靠關系和中國XX集團總公司出具的委托手 續(xù)等，是真實合法有效的代理行為，不存在“以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；”情形。個人有部分履行合同的能力或擔保，雖經(jīng)過努力，但由于某些原因造成不能完全履行合同的，應按經(jīng)濟合同糾紛處理”的規(guī)定，魯XX有部分履行合同的能力，而且經(jīng)過了最大的努力，最終還是由于其意志之外的原因，造成了其最終沒能完全履行合同，但是，也已經(jīng)履行了部分的合同，償還了50萬債務，根據(jù)此條款的規(guī)定，這種情況應該屬于民事糾紛，足以認定被告人魯XX在主觀上不具備非法占有對方的貨款的目的，其行為不構成犯罪。但是在事后，魯XX仍能積極主動配合XX市警方傳喚，愿意承擔還款責任，并積極努力的償還債務。2011年8月，李X提出賠償441萬元后，魯XX表示愿意先退還部分本金，并多次來XX市積極協(xié)商還款及善后事宜，傾其所有，積極主動的償還50萬。這是正常合法的民事行為，不能證明其有非法占有的主觀目的。三、魯XX事后主動協(xié)商并積極還款的行為，足以證明其主觀上沒有非法占有的目的，公訴機關指控其“拒不退款”不成立；根據(jù)相關司法解釋的規(guī)定，其行為應按合同及糾紛處理，不構成犯罪。其實，本案未能圓滿解決：一是李X要求過高，二是缺乏依法維權意思和能力，三是警方過早介入原 本應屬普通的經(jīng)濟糾紛演繹成刑事冤案，使相關當事人產(chǎn)生錯誤認識實施一系列錯誤行為，從而導致無法通過民事訴訟索賠經(jīng)濟損失。河北工地未能按約定如期開工后，魯XX一直為此事與河北XX公司交涉，并及時將情況向李X匯報并與其協(xié)商善后事宜。本案中沒有證據(jù)證明魯XX在履約工程中有非法占有的主觀目的。如果魯XX存心詐騙的，何必干此傻帽事花冤枉錢。在履約過程中，魯XX也沒有非法占有他人財物的主觀目的。魯XX已查看了河北XX公司營業(yè)執(zhí)照、與政府的合作協(xié)議、資金證明、發(fā)改委的項目批文以及施工圖紙等，且XX公司保證到2011年3月15日開工及承擔未如期開工造成損失的責任，尚未及時考察開工許可證、土地征用證、炸藥使用證及備案，是基于對市場經(jīng)濟社會交易安全的信賴和節(jié)約交易成本考慮，且上述證件是在開工后陸續(xù)辦理的，并非簽訂施工合同的前置條件。魯XX在第一次訊問筆錄供述——問：你不考察就與河北XX公司簽訂合同，這種不負責的行為直接導致李X受騙，你怎么想？答：我也沒考慮過后來發(fā)生這件的事情。正是基于此因素，魯XX才與李X合作，引進資金與技術，增強實力，實現(xiàn)雙方互利共贏；李X也是基于此才參與該工程合作。2010年10月，魯XX受中國XX集團總公司委托與XX公司簽訂施工合同，當時魯XX并不知道中國XX集團總公司溫州分公司實際負責人詹XX出具給他的委托手續(xù)和公章是偽造的，沒有也無法預料到河北承德工地未能開工，更沒想到河北XX公司為推卸自己違約責任嫁禍陷害他。二、魯XX主觀上不具有非法占有的故意?！睂τ诳梢圆怀鐾サ那樾?，該條第二款中規(guī)定為：“符合下列情形，經(jīng)人民法院準許的，證人可以不出庭作證：（一）未成年人；（二）庭審期間身患嚴重疾病或者行動極為不便的；（三）其證言對案件的審判不起直接決定作用的；（四）有其他原因的。在庭審前，本辯護人已經(jīng)依法提交請求通知控方證人出庭接受質(zhì)證的書面申請，但是，今天庭審，無一證人出庭接受質(zhì)證。對于二次補充偵查的案件，人民檢察院仍然認為證據(jù)不足，不符合起訴條件的，應當作出不起訴的決定。根據(jù)刑訴法第一百七十一條規(guī)定：“對于補充偵查的案件，應當在一個月以內(nèi)補充偵查完畢。公訴人在法庭審理過程中建議延期審理的次數(shù)不得超過兩次,每次不得超過一個月。魯XX于2012年11月5日刑拘至今已一年，從上次庭審時，公訴機關建議補偵至今亦有3個月。結合前述論證的本案已經(jīng)查明的事實，對照本條法律規(guī)定，我們