【正文】 關聯(lián)交易是指公司及其控股子公司與關聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務的事項。關聯(lián)自然人根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實施細則》，具有以下情形之一的法人，為公司的自然人：（1）持有公司5％以上股份的個人股東；（2）公司的董事、監(jiān)事及高級管理人員；（3）本條第（一）、（二）項所述人士的親屬，包括：父母； 配偶；兄弟姐妹；年滿18周歲的子女； 配偶的父母、子女的配偶、配偶的兄弟姐妹、兄弟姐妹的配偶。其舉例介紹，某公司首次報送的備案文件中，沒有對外籍人士、在境外交易所上市的關聯(lián)公司及離岸注冊的關聯(lián)方進行調(diào)查和信息披露。新三板盡職調(diào)查事項中，被監(jiān)管層首先點名的是關聯(lián)交易問題。2012年3月23日，代辦系統(tǒng)在廈門召開2012年第一次工作會議。公司不應通過關聯(lián)交易制造或轉(zhuǎn)移利潤，也不應將關聯(lián)交易非關聯(lián)化?，F(xiàn)存的關聯(lián)交易必須符合以下條件：一是實體上應符合市場化的定價和運作要求，做到交易價格和條件公允；二是在程序上必須嚴格遵循公司章程和相應制度的規(guī)定；三是在數(shù)量和質(zhì)量上不能影響到公司的獨立性。④關聯(lián)交易可能導致國家稅賦流失關聯(lián)企業(yè)間可以利用協(xié)議價格在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、原材料、產(chǎn)品或勞務購銷等方面進行收入和費用的調(diào)整，或者虛構(gòu)并不存在的交易來轉(zhuǎn)移收入和分攤費用，或者通過互拆借資金的方式，規(guī)避依法應予交納的稅賦，導致國家稅賦流失。③關聯(lián)交易可能影響上市公司業(yè)績和批露信息的真實性部分控股股東為滿足上市條件或為保留住上市公司的“殼”資源，有可能會犧牲自身利益來粉飾會計報表，虛增上市公司的利潤。一旦關聯(lián)方出現(xiàn)問題，則公司將很難經(jīng)營和生存。通過集團內(nèi)部適當?shù)慕灰装才?，加強?nèi)部企業(yè)間的合作，可以使資源配置在一定程度達到最優(yōu)，達到企業(yè)集團的規(guī)模經(jīng)濟效益。由于關聯(lián)方相互了解、彼此信任，一旦出現(xiàn)問題也比較容易協(xié)調(diào)解決，因此，交易很容易進行，并且能長期堅持，交易成本容易降低，資金流動周轉(zhuǎn)率加快，提高營運效率。根據(jù)這一司法解釋，對于可能產(chǎn)生爭議的代持，可提前通過法院判決的方式在上市前就真實股東的身份予以確認。二是股份轉(zhuǎn)讓，讓代持人或其他具有出資資格的人成為相應股份的所有權(quán)人。最后，由保薦機構(gòu)出具整改意見。上市前對于發(fā)現(xiàn)的代持，解決的思路：一是讓企業(yè)進行整改，讓實際出資人復位。”最高法院的這一規(guī)定，正式承認了實際出資人的權(quán)利。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。值得關注的是，2011年1月27 日，最高人民法院出臺的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》規(guī)定：“有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。為此，證監(jiān)會官員明確表態(tài)：“員工持股進行代持的，除了有特殊政策，否則不被允許上市。1998年康賽腐敗案爆發(fā)，康賽集團高管張建萍以購買員工股的名義將巨額利益輸送給曾任湖北省副省長的徐鵬航，使其獲益百萬余元。對于已上會的公司如發(fā)現(xiàn)存在股份代持，將會被否。同時，相關機構(gòu)將會被問責。之所以禁止代持，一是因為《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》中規(guī)定：“發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”，如存在代持，將有可能導致股權(quán)不清，容易發(fā)生紛爭，導致公司不穩(wěn)定；二是代持將有可能使公司股東超過200人；三是代持可能隱藏違法犯罪，可能產(chǎn)生腐敗。在國際資本市場如美國、香港等，法律均允許公司在申請上市過程中存在“beneficial owner”（實際權(quán)益擁有人），只要盡到披露義務，是否代持無所謂。（四）股份代持對待代持的態(tài)度從法理角度看，代持股份屬于委托關系的一種。公司登記機關應當將債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對應出資的出資方式登記為“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資”。根據(jù)該辦法，下列債權(quán)可轉(zhuǎn)為股權(quán)：公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；人民法院生效裁判確認的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。（2）政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務院有關部門的規(guī)定處理。2003年1月3日，最高人民法院頒布了《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定（法釋〔2003〕1號）》（2003年2月1日實施）。如允許第三方債權(quán)作為出資，第三方債務人的償債能力、償債意愿和其他不可知的因素會使公司資本充實原則難以有效維護，公司債權(quán)人利益難以切實保證）。2010年4月，浙江省工商局出臺《浙江省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理暫行辦法》，北京市工商局則在2010年9月出臺了對住所在中關村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)內(nèi)的公司的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的規(guī)定，并允許外資企業(yè)的外方股東以外債債權(quán)出資（《辦法》暫不允許第三方債權(quán)出資。也有不少地方在制定了自己的企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的操作辦法?？刹捎贸鲑Y置換的方式用現(xiàn)金置換相應的不當出資。但是對于申請上市的企業(yè)而言，補足出資后，還要根據(jù)出資不實的部分占注冊資本的比例規(guī)范運行相應的時間。（4）出資不實問題。如果企業(yè)設立時對出資的無形資產(chǎn)未作評估，或評估價格不實，那么通常采用的做法是重新由專業(yè)評估機構(gòu)對無形資產(chǎn)進行評估，對于評估低于出資的部分，由責任股東以貨幣形式予以補足；評估高于出資的部分，則歸公司所有。如果企業(yè)在設立時用以出資的無形資產(chǎn)該股東并沒有權(quán)利處分，但在企業(yè)設立以后，該股東拿到了其所有權(quán)或使用權(quán)，那么，只要在企業(yè)申請掛牌前，將該無形資產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給企業(yè)，且由有關驗資機構(gòu)出具補充驗資報告，就不會對企業(yè)申請上新三板掛牌交易造成實質(zhì)性影響。這樣監(jiān)管部門一般都會認可，不會成為掛牌障礙。對于掛牌新三板而言，解決出資不實的主要措施有：（1）無形資產(chǎn)出資比例過高的問題。（4）用于出資的無形資產(chǎn)對公司經(jīng)營沒有任何價值。（2）公司設立后增資時使用公司享有權(quán)利的技術(shù)作為股東增資，屬于出資不實。無形資產(chǎn)出資方式在科技型企業(yè)中非常常見，因為大多數(shù)科技型企業(yè)都由專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)辦，設立時普遍會采用技術(shù)出資的方式。關于無形資產(chǎn)出資的現(xiàn)狀。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。股東用于出資的資產(chǎn)可以是貨幣，也可以是實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價，現(xiàn)金出資比例不得低于注冊資本的30%。（二）無形資產(chǎn)出資關于無形資產(chǎn)出資的規(guī)定。作者：張學增律師第四篇：公司新三板掛牌常見法律問題公司新三板掛牌常見法律問題一、股本問題（一）基本要求公司總股本應不低于公司法規(guī)定的限額標準500萬元；有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算；有限責任公司折股變更為股份有限公司的，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額（評估的意義）。擬掛牌公司掛牌后也可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，但應該按照中國證券登記結(jié)算有限公司的要求，辦理股票質(zhì)押手續(xù)。核查中要落實是否簽署了股權(quán)代持股協(xié)議，代持股時的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時應當由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。被企業(yè)誠信系統(tǒng)列入黑名單者，不能在擬掛牌企業(yè)擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員及法定代表人四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)股權(quán)不明晰的解決方案常見的股權(quán)不明晰有股權(quán)代持、歷史上存在的職工持股會、集體企業(yè)改制程序缺失、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中可能存在的訴訟等。補稅問題盡早的解決如果公司存在補稅問題，應盡早解決，主動規(guī)范財務制度，主動補繳稅款不會影響公司上新三板，一旦被稅務機關核查到，則近期基本無望上新三板。如果虧損公司是傳統(tǒng)行業(yè)，則上新三板的意義不大。法人股東盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時不需要繳納企業(yè)所得稅，但如果法人股東適用的所得稅率高于公司所得稅率是，應補繳所得稅的差額部分。改制時所得稅繳納問題。如果擬掛牌公司已經(jīng)將代驗資進來的注冊資本通過虛構(gòu)合同的方式轉(zhuǎn)出，或做壞賬銷掉，則構(gòu)成虛假出資，遇到這種情況，應該根據(jù)審計師給出的意見進行財務處理。這種情況可根據(jù)中介機構(gòu)的意見在股改前予以規(guī)范即可。（3）、無形資產(chǎn)出資是否到位。（2）、無形資產(chǎn)出資是否與主營業(yè)務相關。股東以職務發(fā)明或職務成果入股的解決方案；因為職務發(fā)明或職務成果已經(jīng)評估、驗資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序解決。股份公司股東人數(shù)超過200人的解決方案見作者就本問題的專門論述?，F(xiàn)根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股份掛牌條件適用基本標準指引（試行）》規(guī)定的股份有限公司申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件，給出相關法律問題的解決方案。（高新技術(shù)企業(yè)合規(guī)問題）第三篇：新三板掛牌解決方案新三板上市涉及法律問題的解決方案依據(jù)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對新三板掛牌轉(zhuǎn)讓企業(yè)反饋意見，其關注的主要是公司是否如實、詳盡地進行了信息披露。核心技術(shù)（業(yè)務）團隊在近兩年內(nèi)發(fā)生重大變動的，應披露變動情況和原因。（6）員工情況，包括人數(shù)、結(jié)構(gòu)等。（4）特許經(jīng)營權(quán)（如有）的取得、期限、費用標準。（2）主要無形資產(chǎn)的取得方式和時間、實際使用情況、使用期限或保護期、最近一期末賬面價值。如果企業(yè)為了申請政府補貼或者銀行授信貸款或者存在僥幸心理去融資，是完全沒有必要的，企業(yè)不但要付出一定的成本，而且隨著新三板規(guī)模的擴大，投資人投資成熟，只有優(yōu)質(zhì)的企業(yè)才會受到投資人青睞?？毓晒蓶|應采取有效措施避免同業(yè)競爭。業(yè)務獨立：掛牌公司業(yè)務應完全獨立于控股股東?？毓晒蓶|及其職能部門與掛牌公司及其職能部門之間沒有上下級關系?？毓晒蓶|應尊重公司財務的獨立性，不得干預公司的財務、會計活動。控股股東高級管理人員兼任掛牌公司董事的，應保證有足夠的時間和精力承擔掛牌公司的工作。人員獨立：掛牌公司人員應獨立于控股股東。其他方式規(guī)避（特殊行業(yè)）案例：廣州卡奴迪路服飾股份有限公司、北京華誼嘉信整合營銷顧問股份有限公司（二十九）獨立性問題五獨立：即資產(chǎn)獨立、人員獨立、財務獨立、機構(gòu)獨立、業(yè)務獨立?！秳趧张汕矔盒幸?guī)定》，用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。通過人才服務機構(gòu)代繳社保、公積金可以有效解決公司異地員工繳納社保、公積金問題。企業(yè)如果要在新三板掛牌，需要根據(jù)《住房公積金管理條例》（2002年修訂）為員工繳納住房公積金，并開具合規(guī)證明。真外資還是假外資（假外資的拆除問題）外匯補登記（非特殊目的公司，不處罰或者處罰金額較小，出具不屬于重大違法違規(guī)的證明），零對價格（按照注冊資本轉(zhuǎn)讓，與稅務機關溝通稅務）(1)補稅風險（部分保留外資成分，轉(zhuǎn)給真外資）(2)外匯補登記（特殊目的公司、非特殊目的公司）（二十七）社保、公積金的合規(guī)性問題特別要注意的是，《中華人民共和國社會保險法》明確規(guī)定，進城務工的農(nóng)村居民依照該法規(guī)定參加社會保險，外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險。除外商投資房地產(chǎn)企業(yè)外，外商投資企業(yè)不得以資本金結(jié)匯所得人民幣資金購買非自用境內(nèi)房地產(chǎn)。外商投資企業(yè)實際經(jīng)營期不滿十年的，應當補繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款?！蛾P于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，2006年10號令第57條，被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東，經(jīng)批準，可繼續(xù)作為變更后所設外商投資企業(yè)的中方投資者。（二十五）外商投資企業(yè)改制為股份有限公司關注要點《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）已設立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜模瑧凶罱B續(xù)３年的盈利記錄?！冻擎?zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法》（企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定工作小組）（1）進行產(chǎn)權(quán)界定（2）依法審計、資產(chǎn)評估（3）產(chǎn)權(quán)交易所交易（4）產(chǎn)權(quán)主體或職工（代表）大會同意（5）集體資產(chǎn)管理部門審核認定《清理甄別“掛靠”集體企業(yè)工作的意見》（紅帽子企業(yè)）（1）按照城鎮(zhèn)集體企業(yè)清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定的政策規(guī)定，對企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)、負債、權(quán)益進行認真界定，由各投資方簽署界定文本文件，據(jù)此由清產(chǎn)核資機構(gòu)出具產(chǎn)權(quán)界定的法律文件，劃清投資來源或出資人，明確財產(chǎn)歸屬關系。實踐中相關行政處罰機關亦會根據(jù)相關法律法規(guī)開具屬于一般行政處罰、或者適用簡易程序處罰、或者情節(jié)輕微的處罰，該等情況下，律師基本上可以判斷是否屬于重大行政處罰行為。比如，企業(yè)因發(fā)票丟失、財務不規(guī)范等原因被稅務部門處罰幾百或者幾千元，或者上萬元，如何判斷是否屬于重大處罰呢？在相關行政法規(guī)中有一個情節(jié)嚴重的加重處罰，一般在行政處罰中適用情節(jié)嚴重、造成嚴重后果的，一般即便是行政處罰機關出具不屬于重大違法違規(guī)行為，律師也要慎重做出判斷。（二十三）重大違法違規(guī)的認定《行政處罰法》及相關法律中沒有鑒定什么是重大違法違規(guī)行為，重大違法違規(guī)也不是一個法律概念，實踐中律師需要自行判斷是否屬于重大違法違規(guī)行為，但是律師一般都比較謹慎，需要企業(yè)到相關行政機關開具行政處罰不屬于重大違法違規(guī)的證明文件?？刂疲褐赣袡?quán)決定一個公司的財務和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該公司的經(jīng)營活動中獲取利益。申請掛牌公司應披露最近兩年股利分配政策、實際股利分配情況以及公開轉(zhuǎn)讓后的股利分配政策。b、申請掛牌公司應披露最近兩年內(nèi)是否存在資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)占用，或者為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)提供擔保，以及為防止股東及其關聯(lián)方占用或者轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的行為發(fā)生所采取的具體安排。對存在相同、相似業(yè)務的，應對是否存在同業(yè)競爭做出合理解釋。（十）該企業(yè)主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員控制、共同控