【正文】
(4)著作 Analysis of Law,7th ed.(《法律的經(jīng)濟(jì)分析》), Pragmatism and Democracy(《法律,實(shí)用主義與民主》) Law,2nd ed.(《反托拉斯法》) of Legal Theory(《法律理論的前沿》) Problematics of Moral and Legal Theory(《道德與法律理論的疑問》) and Literature(revised and enlarged ed.)(《法律與文學(xué)》) Federal Courts: Challenge and Reform(2d ed.)(《聯(lián)邦法院挑戰(zhàn)與改革》) Law(《超越法律》 Problems of Jurisprudence(《法理學(xué)問題》) Economics of Justice(《正義/司法經(jīng)濟(jì)學(xué)》)。波斯納作為經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)最杰出的代表,其經(jīng)典著作《法律的經(jīng)濟(jì)分析》是迄今為止最為全面和深刻的經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)著作。通過制定使權(quán)利讓渡成本比較低的法律,可促使資源流向使用效率高者手中,從而提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率。A成就與著作 波斯納定理該定理是指如果市場(chǎng)交易成本過高而抑制交易,那么,權(quán)利應(yīng)賦予那些最珍視它們的人。這是位不懂得算計(jì)的經(jīng)濟(jì)學(xué)家和公眾人物,在他身上,確實(shí)有些世所罕見的和非同尋常的東西,或許還有點(diǎn)反諷。他讓過于簡(jiǎn)單的分裂雙方都很失望。也因此,哪怕有種種更好的理由,波斯納也完全不可能被任命為聯(lián)邦最高法院的大法官。),當(dāng)然,這倒也不是說他寫作就有意讓人不快,或是要讓人犯難。波斯納法官的杰出之處還不僅這些。他無論是主動(dòng)的還是被動(dòng)的變化,都出于他的問題,或來自他對(duì)對(duì)象的質(zhì)疑。布冉能的法律助手,后來又出任過瑟古德他當(dāng)過法官亨利波斯納的童年是左翼的(一個(gè)著名的故事是,他曾把自己的電動(dòng)玩具火車送給了盧森堡夫婦的孩子),此后他逐漸右轉(zhuǎn)。在他1995年的著作《超越法律》中,他堅(jiān)定確立了一個(gè)承諾,很可以抓住他的個(gè)性:沒有單獨(dú)哪種進(jìn)路,包括法律經(jīng)濟(jì)學(xué),能永久地捕獲法律的復(fù)雜性??ǘ嘧舻挠绊?。他還把經(jīng)濟(jì)學(xué)鏡頭對(duì)準(zhǔn)了老齡化。福特:他把一套關(guān)于法律規(guī)則與社會(huì)結(jié)果之間關(guān)系的實(shí)用主義見解(規(guī)則如何影響行為;行為如何更能適應(yīng)相關(guān)的法律規(guī)則)都投入了生產(chǎn),他把這套方法運(yùn)用于無窮無盡的法律題目,運(yùn)用于一切,從合同和反托拉斯到憲法的宗教條款以及法官行為。他既是這一運(yùn)動(dòng)的詹姆斯人們稱波斯納為保守主義者,但真正保守主義者也許會(huì)質(zhì)疑他是否忠誠(因?yàn)樗麘岩稍跻鈭D論,批評(píng)反毒品戰(zhàn))。任職上訴法院、卻仍屬最多產(chǎn)的法學(xué)家之列,同樣前無古人。波斯納自1981年以來一直是美國第七巡回區(qū)上訴法院法官,自1993年以來一直擔(dān)任首席法官。經(jīng)萊希格教授同意和雜志社的授權(quán),我將這一短文翻譯如下,作為這一文叢譯序的結(jié)尾,在必要的地方我還加了腳注。當(dāng)時(shí)的哈佛法學(xué)院講座教授、現(xiàn)任斯坦福法學(xué)院講座教授理查德無怪乎,一個(gè)有關(guān)波斯納的幽默就是,“謠言說,波斯納每天晚上都睡覺”。他的上訴審判決意見也是為其他聯(lián)邦上訴法院引用率最高的法官前茅(大致高出平均數(shù)3倍)。他說出來的話,用我遇到的一位他的前法律助手說,打出來就是一段文稿,幾乎不用修改。同時(shí),他每年平均撰寫80件以上的上訴審判決意見(這意味著每周近2件),這個(gè)數(shù)量之多位居撰寫司法意見最多的美國聯(lián)邦上訴審(包括最高法院)法官之列(比美國聯(lián)邦上訴審法院法官撰寫的司法意見平均數(shù)大約高出兩倍)。1981年,里根總統(tǒng)提名他出任聯(lián)邦第七上訴法院(在芝加哥)法官至今,并在1993年到2000年間因?yàn)橘Y深擔(dān)任首席法官(院長(zhǎng)),兼管該法院的一些行政事務(wù)。1962年畢業(yè)后,一直到1967年,他曾先后在聯(lián)邦最高法院擔(dān)任大法官布冉能法律助手一年,并先后在其他政府機(jī)關(guān)任職,同時(shí)開始接觸并自學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué),形成了他的學(xué)術(shù)思想。在法學(xué)院期間,他擔(dān)任過《哈佛法學(xué)評(píng)論》主編(president)。人物生平1)思想形成波斯納,1939年元月11日出生在紐約的一個(gè)中產(chǎn)階級(jí)家庭,父親是律師,母親是一位“非常左傾”(波斯納語)的公立學(xué)校教師。畢業(yè)后,曾任美國最高法院大法官William ,1969年,任教于芝加哥大學(xué)法學(xué)院。波斯納(Richard Allen Posner,1939年1月11日)是美國聯(lián)邦上訴法院法官,曾任芝加哥大學(xué)法學(xué)院教授,法律經(jīng)濟(jì)學(xué)運(yùn)動(dòng)的重要人物。二、歐美著名法學(xué)家人物簡(jiǎn)介 理查德因此,在武漢大學(xué)攻讀博士學(xué)位的一些研究生相繼以澳大利亞、瑞士、加拿大、荷蘭等國的國際私法為題完成了博士學(xué)位論文。該《示范法》是中國國際私法學(xué)界集體智慧的結(jié)晶,是中國法學(xué)界第一部完全由學(xué)術(shù)研究團(tuán)體起草的《示范法》。1994年7月,韓先生在外交學(xué)院主持了第一次起草小組工作會(huì)議,完成了《示范法》第一稿。韓先生提出重構(gòu)中國國際私法的基本思路是:(1)更新觀念,實(shí)現(xiàn)立法觀念的科學(xué)化;(2)改善領(lǐng)導(dǎo),實(shí)現(xiàn)立法程序的民主化;(3)增加投入,實(shí)現(xiàn)立法手段的現(xiàn)代化;(4)脫離民法,實(shí)現(xiàn)立法體例的法典化;(5)大膽引進(jìn),實(shí)現(xiàn)立法內(nèi)容的國際化。后來,韓先生與黃進(jìn)教授合作在《中國社會(huì)科學(xué)》上發(fā)表了《中國區(qū)際法律沖突問題研究》,詳細(xì)討論了中國區(qū)際法律沖突的產(chǎn)生和特點(diǎn),探討了解決中國區(qū)際法律沖突的途徑和步驟,并從總體、識(shí)別、反致、外域法內(nèi)容的查明、公共秩序、法律規(guī)避、屬人法、合同關(guān)系的法律適用、物權(quán)關(guān)系的法律適用等方面對(duì)未來的中國區(qū)際沖突法作了一些設(shè)計(jì)。早在1983年,韓先生就注意到,香港、澳門的回歸和中國的統(tǒng)一事業(yè)將使解決區(qū)際法律沖突的區(qū)際私法在中國的國際私法領(lǐng)域占有重要地位。論述國際私法的發(fā)展趨勢(shì)韓先生通過廣泛深入的研究當(dāng)代國際私法的晚近發(fā)展,高度概括和論述了國際私法的若干發(fā)展趨勢(shì):(1)傳統(tǒng)的“分配法”框架與重視政府政策和實(shí)際結(jié)果相結(jié)合的趨勢(shì);(2)沖突法與實(shí)體法相結(jié)合的趨勢(shì);(3)公法與私法相結(jié)合的趨勢(shì);(4)偏重適用內(nèi)國法和國際私法的法典化、國際化。所以,只要民族國家還存在,各國民事法律就不可能完全統(tǒng)一,沖突法就是一項(xiàng)必不可少的法律制度。因此,它需要一種比較精巧的法律制度能夠隨著客觀形勢(shì)的變化而能同時(shí)實(shí)現(xiàn)上述兩方面的任務(wù)。正確評(píng)估沖突法的前途和作用對(duì)于沖突法的發(fā)展前景,韓先生認(rèn)為,盡管沖突規(guī)范并不規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,缺乏一般法律規(guī)范所具有的可預(yù)見性、明確性和穩(wěn)定性,但不能據(jù)此否定它是一種法律規(guī)范,因?yàn)榉梢?guī)范的形式是多種多樣的。這份報(bào)告有理有據(jù),經(jīng)過談判,將損失減少了3/4。報(bào)告還指出,對(duì)方也具有采取合理措施幫助減輕損失的責(zé)任。受當(dāng)時(shí)的國家進(jìn)出口委員會(huì)特邀,韓德培和另一位研究國際公法的法學(xué)家周子亞先生及李雙元副教授一道進(jìn)京提供咨詢,仔細(xì)研究了合同書和國際上有關(guān)法律條文,寫出了一份報(bào)告。1981年,我國國民經(jīng)濟(jì)計(jì)劃進(jìn)行幅度較大的調(diào)整,需要終止“文革”后期簽訂的幾個(gè)重點(diǎn)工程項(xiàng)目的涉外合同。在探尋法學(xué)理論前沿陣地同時(shí),韓德培注重理論聯(lián)系實(shí)際,積極為政府有關(guān)部門提供咨詢意見,取得了突出成績(jī)。在法學(xué)領(lǐng)域,韓德培造詣最深的是國際私法,他創(chuàng)立了具有中國特色的現(xiàn)代國際私法學(xué)理論體系,被公認(rèn)為是新中國國際私法的一代宗師。主編的統(tǒng)編教材《國際私法》先后獲全國普通高等學(xué)校優(yōu)秀教材獎(jiǎng)一等獎(jiǎng)、首屆中國圖書提名獎(jiǎng);韓老被公認(rèn)為是我國當(dāng)代的一位學(xué)識(shí)淵博、思想進(jìn)步、德高望重的法學(xué)家、教育家,特別是國際私法領(lǐng)域的一代宗師,在國內(nèi)外法學(xué)界久負(fù)盛名。其中,《國際私法》。學(xué)術(shù)成就其代表性的學(xué)術(shù)論文有:《國際私法中的實(shí)質(zhì)與程序問題》、《國際私法中的反致問題》、《應(yīng)該重視對(duì)沖突法的研究》、《國際私法的晚近發(fā)展趨勢(shì)》、《論我國的區(qū)際法律沖突問題》等。1955年前后,董老到武漢視察,專門把韓德培叫到他身邊聊天。新中國成立初期,韓德培任武大法律系主任,但怎么從事法學(xué)研究和法學(xué)教育才能適應(yīng)建設(shè)新的國家的需要,他心里沒譜。韓德培知道董老曾經(jīng)在日本研修過法律,本身也是個(gè)法學(xué)家,所以還在信中向董老請(qǐng)教:未來的新中國是否需要法制建設(shè)?應(yīng)該怎樣進(jìn)行法學(xué)研究?董必武很快回信:“我能辨別會(huì)場(chǎng)上的人,我能區(qū)別鳳凰和烏鴉。韓德培感到非常氣憤,提筆給董老寫了一封信。在演講過程中,一些親國民黨的留美學(xué)生別有用心,提了一些無理取鬧的問題。1945年秋,建立聯(lián)合國的籌備會(huì)議在美國舊金山召開,董必武作為中國代表團(tuán)成員參加了會(huì)議?,F(xiàn)仍任職于武大法學(xué)院并兼任教育部人文社科重點(diǎn)研究基地國際法研究所和環(huán)境法研究所名譽(yù)所長(zhǎng),中國國際法學(xué)會(huì)、中國國際私法學(xué)會(huì)、中國環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)研究會(huì)等學(xué)會(huì)名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)。1980年、1981年分別創(chuàng)建了全國高校中第一個(gè)國際法研究所和全國唯一的環(huán)境法研究所。在哈佛,韓德培還撰寫了一些國際私法新著的書評(píng)和評(píng)介龐德的社會(huì)法學(xué)派學(xué)說以及凱爾森的純粹法學(xué)說等文章,發(fā)表于浙江大學(xué)發(fā)行的學(xué)術(shù)刊物《思想與時(shí)代》及其他刊物上。特別是在國際私法方面,他花了較多的時(shí)間,做了大量的詳細(xì)的筆記。1942年,韓德培以特別研究生的身份來到當(dāng)時(shí)世界上聲望最高的哈佛大學(xué)法學(xué)院,利用那里世界上最好的一個(gè)法學(xué)圖書館所收藏的極為豐富的書刊,進(jìn)一步進(jìn)行有計(jì)劃、有步驟、有重點(diǎn)的研究?!边@樣,韓德培很順利地通過碩士論文答辯,獲得碩士學(xué)位。他搜集和引用了大量的英美和加拿大的判例,結(jié)合英、美、加一些學(xué)者的觀點(diǎn)進(jìn)行了分析,并且提出自己的見解。在多倫多大學(xué)學(xué)習(xí)的第二年,韓德培在著名國際私法學(xué)者莫法特1941年7月底,韓德培和一道考取中英庚款公費(fèi)留學(xué)生的錢偉長(zhǎng)、張龍翔等人前往加拿大多倫多大學(xué)??墒牵瑲W戰(zhàn)愈演愈烈,到英國去留學(xué)已經(jīng)非常困難。經(jīng)過激烈競(jìng)爭(zhēng),28歲的韓德培奪得留學(xué)劍橋大學(xué)的機(jī)會(huì)。時(shí)值中大需要一位主編學(xué)報(bào)和??木庉嬋藛T,韓德培毛遂自薦,承擔(dān)起了這項(xiàng)工作。舊中國貧窮落后,備受列強(qiáng)欺凌,韓德培深感要提高民族素質(zhì),實(shí)現(xiàn)國家富強(qiáng),教育十分重要?!皬氖氛缔D(zhuǎn)到了法律系,改變了我一生的命運(yùn),但我無愧于我的選擇”,如今已是一代法學(xué)大家的韓德培如此評(píng)價(jià)當(dāng)年自己的選擇。因此,他找去謝教授談了自己想學(xué)法律的想法,在謝教授的幫助下,他如愿以償從史政系轉(zhuǎn)到了法律系。后來,韓德培還旁聽了謝教授主講的“法理學(xué)”、“中國法制史”和“羅馬法”,教室里坐不下,他就站在窗子外面聽。當(dāng)時(shí),講課的教授是后來當(dāng)過國民政府司法行政部長(zhǎng)、時(shí)任中大法律系主任的謝冠生,他主講的是“法律就是解決人與人之間的糾紛”。半年之后,當(dāng)時(shí)的教育部決定將浙大史政系合并到中央大學(xué),韓德培也隨之轉(zhuǎn)入中央大學(xué)。1928年,韓德培師范畢業(yè)。6歲時(shí),韓德培進(jìn)入私塾,期間讀了《大學(xué)》、《論語》、《孟子》、《幼學(xué)》等,接受了嚴(yán)格的書法訓(xùn)練,因此打下了扎實(shí)的舊學(xué)基礎(chǔ)。人物生平(1)從私塾到大學(xué)韓德培幼時(shí)常在祖父膝下聽他講述當(dāng)年馳騁馬背的軍旅生涯,繼承了祖父剛正不阿的浩然正氣。在《中國大百科全書主編的統(tǒng)編教材:《國際私法》先后獲全國普通高等學(xué)校優(yōu)秀教材獎(jiǎng)一等獎(jiǎng)、首屆中國圖書提名獎(jiǎng);任總主編的《人權(quán)的理論與實(shí)踐》曾獲普通高等學(xué)校人文社會(huì)科學(xué)研究成果一等獎(jiǎng);2000年主編的新的法學(xué)核心課程教材《國際私法》獲全國普通高等學(xué)校優(yōu)秀教材獎(jiǎng)一等獎(jiǎng); 主編的《環(huán)境保護(hù)法教程》是建國后第一部有關(guān)環(huán)境法的教材;還主編有:《中國環(huán)境法的理論與實(shí)踐》、《環(huán)境法知識(shí)大會(huì)》等,發(fā)表過:《環(huán)境保護(hù)與經(jīng)濟(jì)建設(shè)當(dāng)統(tǒng)籌兼顧協(xié)調(diào)發(fā)展》等論文。其中,《國際私法》。其代表性的學(xué)術(shù)論文有:《國際私法中的實(shí)質(zhì)與程序問題》、《國際私法中的反致問題》、《應(yīng)該重視對(duì)沖突法的研究》、《國際私法的晚近發(fā)展趨勢(shì)》、《論我國的區(qū)際法律沖突問題》等。兩者均系成年人在盜竊中有共同主觀故意及行為符合共同犯罪要件,對(duì)于李某傷害丁某的行為只