“律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度”的可行性研究(參考版)
2024-09-28 14:19本頁面
【正文】 第14頁 共14頁。這樣的約定不違反我國法律，法院一般會尊重當(dāng)事人意思自治原則，判律師費(fèi)由敗訴方出。 七、過渡階段的建議。 律師因執(zhí)業(yè)中的過失給委托方造成了不應(yīng)該的損失時，委托方可以對之提起賠償之訴，如果實行律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度，也就在無形當(dāng)中加大了律師執(zhí)業(yè)的風(fēng)險，因為律師不僅要賠償當(dāng)事人的敗訴損失，還得承擔(dān)雙方當(dāng)事人的律師費(fèi)，并且還面臨本訴的律師費(fèi)（因為對律師的賠償之訴也應(yīng)遵循律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度的約束），這一方面是一件好事，可以督促律師接受當(dāng)事人的委托后，更加盡職盡責(zé)的為當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，提高律師素質(zhì)的整體提高，另一方面又使得律師承擔(dān)的責(zé)任過大，與收費(fèi)的低廉產(chǎn)生沖突，解決這一矛盾的較好方式就是律師協(xié)會為律師統(tǒng)一購買責(zé)任保險，轉(zhuǎn)嫁這一過高的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。⒉申訴改判，因為否定了二審判決的效力，二審已經(jīng)支付的律師費(fèi)應(yīng)該回轉(zhuǎn)，應(yīng)該把從一審到再審的律師費(fèi)總和乘以再審判決確定的責(zé)任比例。當(dāng)上訴改判時，律師費(fèi)基準(zhǔn)就應(yīng)把所有律師費(fèi)總和，乘以終審判決的責(zé)任比例。這是律師費(fèi)的計算基準(zhǔn)就必須把一審和二審的律師費(fèi)加以總和，律師費(fèi)的分擔(dān)比例相應(yīng)必須以二審的責(zé)任劃分作為標(biāo)準(zhǔn)。如果當(dāng)事人提出上訴，情形就會變得復(fù)雜起來，存在三種不同的情形：⒈維持原判，實行一、二審分段計算的原則，一審律師費(fèi)分擔(dān)按原來的數(shù)額分擔(dān)，二審雙方當(dāng)事人的律師費(fèi)全由上訴方承擔(dān)，因為二審維持原判就完全否定了上訴人的訴訟請求，上訴人作為敗訴人承擔(dān)全部的律師費(fèi)合情合理。 上訴、申訴時，律師費(fèi)又如何分?jǐn)偛殴胶侠砟亍．?dāng)然這里還存在如下兩種不同的計算方法，⒈以原告的律師費(fèi)為基準(zhǔn)，乘以雙方當(dāng)事人的責(zé)任份額，⒉以雙方當(dāng)事人律師費(fèi)的總和為基準(zhǔn)，乘以雙方當(dāng)事人的責(zé)任份額。 五、具體操作方案的建議。當(dāng)沒有完全意義上的敗訴方時該如何處理。 敗訴方只是一個通俗的稱呼，其含義并不明晰準(zhǔn)確，很多官司的判決事實上沒有絕對的“勝負(fù)”之分。否則的話，我們要為糾正少量的錯誤而導(dǎo)致整個社會資源巨大的浪費(fèi)，司法是用納稅人的錢支撐的一個機(jī)構(gòu)，它的運(yùn)作也必須遵循節(jié)約的原則。美國聯(lián)邦最高法院的一位大法官說的話非常富有哲理性，體現(xiàn)了司法內(nèi)在的要求，他說：‘我的判決之所以是不可推翻的，不是因為我的判決是正確的，恰恰相反，我的判決之所以是正確的，是因為我的判決不可推翻。 對于這樣一種質(zhì)疑的聲音，我們應(yīng)該采取辯證的態(tài)度來正確地看待。實行律師費(fèi)轉(zhuǎn)付制度的初衷就是為了維護(hù)權(quán)利，維護(hù)公平正義，如果當(dāng)事人為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，被迫訴訟而請律師的合理費(fèi)用不能由對方承擔(dān)，即使法律判決全部勝訴了，因為付出了一部分本不該付出的費(fèi)用，從這個意義上說，權(quán)益也沒有得到全部維護(hù)，是不公平不合理的。 四、敗訴方、過錯方含義的辨析。同時，法院亦保留否決權(quán)，違反公共政策的風(fēng)險代理合同，均不予批準(zhǔn)。疑難案件的風(fēng)險，會使當(dāng)事人放棄訴訟的選擇。 當(dāng)事人選擇風(fēng)險代理的方式進(jìn)行訴訟，一般都是因為經(jīng)濟(jì)的窘迫或者對勝訴的信心不足，而律師之所以愿意選擇風(fēng)險代理方式，是因為對勝訴充滿信心，并且以極小的風(fēng)險代價，來謀求高額的對價。但是現(xiàn)實中存在的風(fēng)險代理收費(fèi)，由于其收費(fèi)的特殊性質(zhì)，使得有必要在這一制度的設(shè)計中加以特別的考慮。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。《民法通則》“第一百一十四條當(dāng)事人一方因另一方違反合同受到損失的，應(yīng)當(dāng)及時采取
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