【正文】 上市公司章程指引 ? 第一章 總則 ? 第二章 經(jīng)營(yíng)宗旨和范圍 ? 第三章 股份 ? 第一節(jié) 股份發(fā)行 ? 第二節(jié) 股份增減和回購 ? 第三節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓 ? 第四章 股東和股東大會(huì) ? 第一節(jié) 股東 ? 第二節(jié) 股東大會(huì) ? 第三節(jié) 股東大會(huì)提案 ? 第四節(jié) 股東大會(huì)決議 ? 第五章 董事會(huì) ? 第一節(jié) 董事 ? 第二節(jié) 董事會(huì) ? 第三節(jié) 董事會(huì)秘書 ? 第六章 經(jīng)理 上市公司章程指引 ? 第七章 監(jiān)事會(huì) ? 第一節(jié) 監(jiān)事 ? 第二節(jié) 監(jiān)事會(huì) ? 第三節(jié) 監(jiān)事會(huì)決議 ? 第八章 財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)和審計(jì) ? 第一節(jié) 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度 ? 第二節(jié) 內(nèi)部審計(jì) ? 第三節(jié) 會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘任 ? 第九章 通知與公告 ? 第一節(jié) 通知 ? 第二節(jié) 公告 ? 第十章 合并、分立、解散和清算 ? 第一節(jié) 合并或分立 ? 第二節(jié) 解散和清算 ? 第十一章 修改章程 ? 第十二章 附則 上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見（ 2023年修訂） ? 為規(guī)范上市公司行為，保證上市公司股東大會(huì)能夠依法行使職權(quán)，根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 ， 《 中華人民共和國證券法 》 ， 2023年 5月 18日中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《 上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見 》 （ 2023年修訂） ? 一、一般規(guī)定 ? 二、股東大會(huì)討論的事項(xiàng)與提案 ? 三、股東或監(jiān)事會(huì)提議召開臨時(shí)股東大會(huì) ? 四、股東大會(huì)的召開 ? 五、其他 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 ? 。 ? 首次公開發(fā)行股票的公司，在其向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送申請(qǐng)材料時(shí)，其公司章程（或公司章程草案）的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)按照 《 章程指引 》 的要求起草或修訂。上市公司根據(jù)需要，對(duì) 《 章程指引 》 的內(nèi)容進(jìn)行刪除或者修改的，應(yīng)當(dāng)在其向中國證監(jiān)會(huì)申報(bào)的股票發(fā)行和上市及其他有關(guān)報(bào)批事項(xiàng)的申請(qǐng)材料中進(jìn)行說明。 上市公司章程指引 ? 發(fā)行內(nèi)資股（ A股）或者境內(nèi)上市外資股（ B股），以及既發(fā)行內(nèi)資股又發(fā)行境內(nèi)上市外資股的上市公司（以下簡(jiǎn)稱 “ 上市公司 ” ），應(yīng)當(dāng)按照 《 章程指引 》 注釋部分的解釋和說明，參考 《 章程指引 》 正文部分的規(guī)定和要求，在其公司章程中載明 《 章程指引 》 正文部分所包含的內(nèi)容。 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 第一章 股東與股東大會(huì) ? 第一節(jié) 股東權(quán)利 ? 第二節(jié) 股東大會(huì)的規(guī)范 ? 第三節(jié) 關(guān)聯(lián)交易 ? 第二章 控股股東與上市公司 ? 第一節(jié) 控股股東行為的規(guī)范 ? 第二節(jié) 上市公司的獨(dú)立性 ? 第三章 董事與董事會(huì) ? 第一節(jié) 董事的選聘程序 ? 第二節(jié) 董事的義務(wù) ? 第三節(jié) 董事會(huì)的構(gòu)成和職責(zé) ? 第四節(jié) 董事會(huì)議事規(guī)則 ? 第五節(jié) 獨(dú)立董事制度 ? 第六節(jié) 董事會(huì)專門委員會(huì) 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 第四章 監(jiān)事與監(jiān)事會(huì) ? 第一節(jié) 監(jiān)事會(huì)的職責(zé) ? 第二節(jié) 監(jiān)事會(huì)的構(gòu)成和議事規(guī)則 ? 第五章 績(jī)效評(píng)價(jià)與激勵(lì)約束機(jī)制 ? 第一節(jié) 董事、監(jiān)事、經(jīng)理人員的績(jī)效評(píng)價(jià) ? 第二節(jié) 經(jīng)理人員的聘任 ? 第三節(jié) 經(jīng)理人員的激勵(lì)與約束機(jī)制 ? 第六章 利益相關(guān)者 ? 第七章 信息披露與透明度 ? 第一節(jié) 上市公司的持續(xù)信息披露 ? 第二節(jié) 公司治理信息的披露 ? 第三節(jié) 股東權(quán)益的披露 ? 第八章 附則 上市公司章程指引 ? 為維護(hù)證券市場(chǎng)的健康發(fā)展，適應(yīng)上市公司規(guī)范運(yùn)作的實(shí)際需要，根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 、 《 國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照 〈 公司法 〉進(jìn)行規(guī)范的通知 》 （國發(fā) 〈 1995〉 17號(hào)）以及 《 關(guān)于貫徹 〈 國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照〈 公司法 〉 進(jìn)行規(guī)范的通知 》 （國經(jīng)貿(mào)企 〈 1995〉 895號(hào)）等文件精神，中國證監(jiān)會(huì)于 1997年 12月 16日制定發(fā)布了 《 上市公司章程指引 》 （以下簡(jiǎn)稱 《 章程指引 》 ） ? 《 章程指引 》 的內(nèi)容由正文和注釋兩部分組成。上市公司制定或者修改公司章程及治理細(xì)則，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)準(zhǔn)則所列明的內(nèi)容。 ? 該準(zhǔn)則適用于中國境內(nèi)的上市公司。 證券法的結(jié)構(gòu) ? 第一章 總則 ? 第二章 證券發(fā)行 ? 第三章 證券交易 ? 第一節(jié) 一般規(guī)定 ? 第二節(jié) 證券上市 ? 第三節(jié) 持續(xù)信息公開 ? 第四節(jié) 禁止的交易行為 ? 第四章 上市公司收購 ? 第五章 證券交易所 證券法的結(jié)構(gòu) ? 第六章 證券公司 ? 第七章 證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu) ? 第八章 證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu) ? 第九章 證券業(yè)協(xié)會(huì) ? 第十章 證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) ? 第十一章 法律責(zé)任 ? 第十二章 附則 上市公司治理準(zhǔn)則 ? 2023年 1月 7日，為推動(dòng)上市公司建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范上市公司運(yùn)作，促進(jìn)我國證券市場(chǎng)健康發(fā)展，根據(jù) 《 公司法 》 、 《 證券法 》 及其它相關(guān)法律、法規(guī)確定的基本原則，并參照國外公司治理實(shí)踐中普遍認(rèn)同的標(biāo)準(zhǔn)，中國證監(jiān)會(huì)制訂發(fā)布了該準(zhǔn)則。在此背景下， 《 證券法 》 的條文更多地立足于對(duì)市場(chǎng)主體不規(guī)范行為進(jìn)行限制，強(qiáng)調(diào)對(duì)行政監(jiān)管手段的運(yùn)用。 ? 但是同時(shí)也必須認(rèn)識(shí)到， 《 證券法 》 的制定有其歷史局限性與實(shí)踐局限性。 ? 現(xiàn)行的 《 證券法 》 在制定過程中體現(xiàn)了以下幾個(gè)基本原則： ? 公開、公正、公平的 “ 三公 ” 原則 —— 規(guī)范證券的發(fā)行和交易行為，確保證券市場(chǎng)健康發(fā)展； ? 保護(hù)投資者利益的原則 —— 證券發(fā)行主體必須嚴(yán)格具備上市資格，證券發(fā)行必須通過規(guī)范的核準(zhǔn)制度，證券發(fā)行者必須履行嚴(yán)格的信息披露義務(wù)； ? 依法對(duì)證券市場(chǎng)加強(qiáng)監(jiān)督管理的原則 —— 對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)行集中統(tǒng)一的監(jiān)督管理，就證券發(fā)行至交易的全過程實(shí)施強(qiáng)有力的監(jiān)管，并建立適合國情的監(jiān)督管理機(jī)制?？紤]到立法的時(shí)代背景， 《 公司法 》 存在許多方面不足，對(duì)其進(jìn)行的修改正在醞釀之中。在公司機(jī)關(guān)設(shè)置上，規(guī)定了股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和公司經(jīng)理，即 “ 三會(huì)四權(quán) ” 。 《 公司法 》 是在 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 和 《 有限責(zé)任公司規(guī)范意見 》 的基礎(chǔ)上形成的，對(duì)促進(jìn)國有企業(yè)轉(zhuǎn)變經(jīng)營(yíng)機(jī)制和規(guī)范公司運(yùn)作具有重要作用，為國有企業(yè)和其他所有制企業(yè)改制、上市提供了重要的法律規(guī)則。 公司法 ? 原國家體改委于 1992年 5月發(fā)布了 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 ，對(duì)公司的設(shè)立，股份的發(fā)行與管理，股東的職責(zé)權(quán)利，董事會(huì)和經(jīng)理層的設(shè)立和職能，監(jiān)事會(huì)的職責(zé)，公司的財(cái)務(wù)制度，公司章程，公司的合并、分立、終止和清算等內(nèi)容進(jìn)行了比較詳細(xì)的規(guī)定。 ? 與公司治理有關(guān)的監(jiān)管體系的完善，特別注重實(shí)現(xiàn)監(jiān)管的有效性。 ? 監(jiān)管體系：基于法律體系和歷史傳統(tǒng)，從監(jiān)管組織與政府（國家行政管理機(jī)構(gòu)）之間的實(shí)質(zhì)性關(guān)系的角度看，全球存在著兩種不同的基本監(jiān)管模式，即獨(dú)立監(jiān)管模式和附屬監(jiān)管模式。 ? 與此同時(shí)，中國公司治理機(jī)制存在的各種問題所帶來的挑戰(zhàn)也是巨大的，需要采取一系列相互配套的方案來有效地解決這些問題。自律與行業(yè)組織也相繼頒布了有關(guān)行業(yè)規(guī)則，如上海證券交易所頒布 《 上市公司治理指引 》 ，上海上市公司董秘協(xié)會(huì)擬訂了 《 董事會(huì)戰(zhàn)略委員會(huì)實(shí)施細(xì)則指引 》 、 《 董事會(huì)提名委員會(huì)實(shí)施細(xì)則指引 》 、 《 董事會(huì)薪酬與考核委員會(huì)實(shí)施細(xì)則指引 》 等。證券監(jiān)管部門先后共出臺(tái)了多部改善上市公司治理機(jī)制的法規(guī)，包括《 上市公司治理準(zhǔn)則 》 、 《 上市公司章程指引 》 、 《 股東大會(huì)規(guī)范意見 》 、 《 建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 》 、 《 上市公司收購管理辦法 》等。該問題如不能得到及時(shí)的解決，將對(duì)我國證券市場(chǎng)的發(fā)展帶來嚴(yán)重的危機(jī)。由于上市公司的高級(jí)管理人員由控股大股東指派，而且在職消費(fèi)在經(jīng)理層的職權(quán)范圍之內(nèi)，中小投資者根本無法對(duì)其進(jìn)行制約，因而也在很大程度上侵害了中小投資者的利益。 中國上市公司治理存在的問題 ? 過度報(bào)酬與在職消費(fèi) ? 上市公司作為公眾公司，其經(jīng)理層的薪酬收入受到外部投資者的監(jiān)督，因而基本被限制在較為合理的水平上。但實(shí)際上，這種行為是證券法規(guī)所禁止的，一旦被監(jiān)管部門查處，將使上市公司遭受經(jīng)濟(jì)、行政處罰，隨著民事賠償機(jī)制的健全，甚至引起民事訴訟。 ? 其二，上市公司通過委托理財(cái)?shù)男问綄①Y金委托給證券機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)，同時(shí)與作為莊家的證券機(jī)構(gòu)進(jìn)行勾結(jié)，配合消息炒作本公司的股票，從而牟取暴利。其一，上市公司高級(jí)管理人員利用信息優(yōu)勢(shì)，在本公司的重大并購、業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)等利好消息公布之前，通知利益相關(guān)者在低價(jià)購入該公司股票，待利好消息公布、股價(jià)上漲后拋出賺取差價(jià)、謀取私利。去年以來，證券監(jiān)管部門已經(jīng)采取了一些規(guī)范上市公司變更募集資金投向行為的措施，但總體來講監(jiān)管現(xiàn)狀不容樂觀，至今尚沒有上市公司因募集資金使用問題而受到處罰的案例。根據(jù)上海證券交易所的一份研究報(bào)告，資金到位 1年或半年即變更資金投向的公司比例分別達(dá)到 68％、 34％，而變更后預(yù)期收益率小于變更前的比例為 61％。據(jù)劉勤、陸滿平等（ 2023）對(duì) 2023年 7月 1日至 2023年 7月 1日期間變更募集資金投向的 84家上市公司的調(diào)查顯示， IPO企業(yè)占 2/3，再融資上市公司占 1/3。 中國上市公司治理存在的問題 ? 募集資金使用變更 ? 企業(yè)在 IPO、配股和增發(fā)新股募集到資金后，更改原來的募集資金投向，而且這種公司的數(shù)量與變更規(guī)模逐年遞增。根據(jù)宏源證券的統(tǒng)計(jì)分析，從 2023年度上市公司關(guān)聯(lián)交易的資金流向來看，有 1129億元資金流出上市公司而流入關(guān)聯(lián)方，僅有 426億元資金流入上市公司，資金凈流出高達(dá) 703億元，資金流向出現(xiàn)嚴(yán)重不對(duì)稱。 中國上市公司治理存在的問題 ? 利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤(rùn) 利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤(rùn)的方式較為隱蔽，因此上市公司通過這種手法轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)與利潤(rùn)的具體數(shù)據(jù)很難準(zhǔn)確獲得。兩市擔(dān)保金額超過凈資產(chǎn)的上市公司共有 61家，擔(dān)保金額超過 10億元的上市公司共有 9家，數(shù)額最大的是 ST同達(dá)，金額為 ，是其凈資產(chǎn)的；緊隨其次的是 ST英達(dá)，其擔(dān)保金額為 ，是其凈資產(chǎn)的 。截止 2023年中期，滬深兩市涉及對(duì)外擔(dān)保的上市公司共有 433家 ，約占全部上市公司總數(shù)的 ％，其中滬市上市公司有 254家，深市上市公司有 179家，擔(dān)?？偨痤~分別高達(dá)人民幣 、 。另外，有 9筆交易是關(guān)聯(lián)方以實(shí)物資產(chǎn)抵償所欠上市公司款項(xiàng)，以資產(chǎn)抵償債務(wù)是在關(guān)聯(lián)方無資金償還債務(wù)情況下發(fā)生的，這些資產(chǎn)往往質(zhì)量極差。由于控股股東及關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的狀況從公開披露的信息中可以獲取，有別于隱蔽的轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤(rùn)方式，而且更加普遍、金額巨大，因此將這種掠奪行為從關(guān)聯(lián)交易中單列出來加以討論。 ? 根據(jù)我國上市公司中內(nèi)部人掠奪所涉及金額的大小、是否被經(jīng)常采用，可以歸納出以下幾種金額較大、較為普遍的方式，其中，控股股東通過關(guān)聯(lián)交易占用上市公司資金、從上市公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)與利潤(rùn)是涉及金額最大、最為普遍的兩種掠奪方式。據(jù)統(tǒng)計(jì)， 2023年滬深兩市發(fā)生各類關(guān)聯(lián)交易行為的有 949家，占上市公司總家數(shù)的 %； 2023年，我國上市公司共披露關(guān)聯(lián)交易 1746筆，涉及金額 1876億元?？毓晒蓶|侵占的中小股東權(quán)益是一種控制權(quán)收益，即利用自己對(duì)上市公司的控制權(quán)，利用合法的手段，將上市公司的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到自己名下，或者利用職權(quán)直接侵占上市公司財(cái)產(chǎn)。 ? 傳統(tǒng)的公司治理結(jié)構(gòu)理論中，內(nèi)部人指的是握有對(duì)公司日常經(jīng)營(yíng)的自然控制權(quán)的經(jīng)理層，在 “ 一股獨(dú)大 ” 的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，大股東直接選拔高層經(jīng)理，又擁有對(duì)公司的重大經(jīng)營(yíng)決策權(quán)，公司經(jīng)理層的經(jīng)營(yíng)行為直接貫徹大股東的意志，因此，大股東與經(jīng)理層共同構(gòu)成我國公司治理中的 “ 內(nèi)部人 ” 。這已成為我國上市公司治理中的主要問題。我國上市公司的平均未流通股比例則高達(dá) %。 最大股東持股比例(%) 0≤X10 10≤X25 25≤X50 50≤X75 75≤X≤100 公司數(shù)量 10 169 506 447 28 所占比例 (%) 中國上市公司治理存在的問題 ? 與國外相比，我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)更為顯著的特征是未流通股比例過大，特別是其中的國家股比例過大。第一大股東基本上擁有絕對(duì)的股權(quán)優(yōu)勢(shì)，其中第一大股東處于絕對(duì)控股地位（持股比例 ≥50%）的上市公司的比例達(dá) %，第一大股東平均持股比例達(dá) %。 中國上市公司治理存在的問題 ? 下表列出了 2023年底我國 A股上市公司前 5位股東股權(quán)集中度分布情況，前 5位股東持股比例之和在 50%以上的公司數(shù)量占 A股上市公司總數(shù)的%，也就是說超過 70%的上市公司的絕大部分股權(quán)掌握在前 5位大股東手中。在這種特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，所有作為外部公司治理機(jī)制的資本市場(chǎng)、經(jīng)理人市場(chǎng)和控制權(quán)市場(chǎng)都無法發(fā)揮作用，大股東不怕因股價(jià)下跌而被收購和兼并，因而可以利用其控股地位有恃無恐地從事掠奪和侵害中小股東權(quán)益的活動(dòng)。