【正文】 來源：北京勞動就業(yè)報第 57 頁 共 57 頁。《勞動合同法》還同時規(guī)定：同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。本案中，勞動合同的期限為５年，因此試用期最長不得超過６個月，而單位與之約定了一年的試用期，這是無效條款。明年１月１日起實(shí)施的《勞動合同法》規(guī)定：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上三年以下的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同試用期不得超過六個月。試用期是勞動合同的協(xié)商補(bǔ)充條款，不是勞動合同的法定必備條款，因此，不是所有的勞動合同都必須約定試用期。第八十三條? 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期?！痉涉溄印?《勞動合同法》第十七條 ……勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等其他事項(xiàng)。８個月后，即２００７年３月，由于小張兩個月沒有完成勞動定額，單位以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由與之解除了勞動合同。該企業(yè)的上級主管部門侵犯了企業(yè)的用工自主權(quán)，非法干預(yù)勞動合同的履行，其做法也是完全錯誤的。”該企業(yè)未經(jīng)代某同意，單方面變更勞動合同，盡管是主管部門支持，也是違反勞動合同變更原則，因而也是無效的?！景咐u析】企業(yè)擅自變更代某的工作崗位是一種侵犯勞動者合法權(quán)益的行為?！咎幚斫Y(jié)果】勞動爭議仲裁委員會通過立案審理認(rèn)為，該企業(yè)沒有經(jīng)合同雙方協(xié)商同意，在主管部門干預(yù)下，單方面變更勞動合同，屬違約行為。２００３年１１月，該企業(yè)在其主管部門干預(yù)下發(fā)出了“關(guān)于變動代某工作崗位的書面通知”，將代女士調(diào)離財務(wù)科到車間當(dāng)工人。第八十二條規(guī)定，“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資?！薄耙呀趧雨P(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同?！碧嵝眩好髂辏痹拢比占磳?shí)施的《勞動合同法》第七條規(guī)定“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。按《勞動法》有關(guān)規(guī)定，工廠還應(yīng)向劉某支付經(jīng)濟(jì)賠償。仲裁委審查后認(rèn)為，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系，劉某有工作３年相關(guān)記錄和工資資料作證，雖然劉某與工廠沒有簽訂書面勞動合同，但劉某與工廠存在著用工事實(shí)，已建立了勞動關(guān)系，就應(yīng)受到法律保護(hù)，應(yīng)享受合理的權(quán)利。劉某不服，經(jīng)與工廠交涉無果向勞動爭議仲裁委提起申訴。劉某聽后問解除勞動關(guān)系的原因和補(bǔ)償方式。但工廠試用期滿后一直未和劉某簽訂書面勞動合同。來源：北京勞動就業(yè)報二十六、用了工就存在勞動關(guān)系 案情回放：劉某經(jīng)朋友介紹，進(jìn)入一家工廠工作。針對某些用人單位一味壓低勞動者試用期工資的現(xiàn)象，《勞動合同法》做了明確的規(guī)定：試用期工資，由雙方協(xié)商確定，但也不得違反法律的規(guī)定。按《勞動合同法》的規(guī)定，勞動關(guān)系自用工之日起建立，建立了勞動關(guān)系，勞動者就享受社會保險權(quán)利。像小馮這種情況，僅與公司簽訂了三個月的試用期合同，他的試用期合同就應(yīng)視作期限為三個月的勞動合同。小馮所在的公司只簽試用期合同并約定試用期轉(zhuǎn)正后再簽正式勞動合同的做法是錯誤的。這種做法是違反《勞動法》和《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定的。第二十條? 勞動者在試用期內(nèi)的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。按《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，公司的做法正確嗎？ 【法律鏈接】 《勞動合同法》第十九條 試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。 來源：北京勞動就業(yè)報二十五、勞動合同不能僅約定試用期 【案例回放】小馮應(yīng)聘到一家公司，公司與他簽訂了一份“試用期合同”，約定試用期為三個月，月工資為１０００元；試用合格轉(zhuǎn)正后再簽訂正式勞動合同，月工資為２０００元，并繳納社會保險費(fèi)；在試用期間，雙方都可隨時解除勞動關(guān)系，對方不得提出異議。宋律師提醒用人單位在進(jìn)行租賃或承包經(jīng)營時，如涉及原勞動合同內(nèi)容變更的問題，應(yīng)與職工協(xié)商一致，才能進(jìn)行變更或在租賃承包經(jīng)營合同中加以體現(xiàn)。這里的賠償范圍包括勞動者工資收入損失、勞動保護(hù)待遇損失、工傷或醫(yī)療待遇損失和女職工、未成年工身體健康損害醫(yī)療待遇等和勞動合同約定的其他賠償費(fèi)用。恒達(dá)商貿(mào)服務(wù)有限公司認(rèn)為物業(yè)服務(wù)社出租后，員工的勞動關(guān)系自然應(yīng)隨之轉(zhuǎn)移，要求職工簽訂新勞動合同，并采取不簽新合同就解除勞動關(guān)系的脅迫手段，在白浩等人拒絕執(zhí)行新勞動合同的情況下，進(jìn)而斷然宣布解除原勞動合同，毫無法律依據(jù)，應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任?！北景钢猩心持怀凶饬撕氵_(dá)商貿(mào)服務(wù)有限公司所屬的一個部門，顯然不能作為公司的法定代表人，白浩與公司簽訂的勞動合同仍然有效。根據(jù)勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》勞部發(fā)〔１９９５〕３０９號第１５條規(guī)定：“租賃經(jīng)營生產(chǎn)、承包經(jīng)營生產(chǎn)的企業(yè)，所有權(quán)并沒有發(fā)生改變，法人名稱未變，在與職工訂立勞動合同時，該企業(yè)仍為用人單位一方。”昆鵬律師事務(wù)所的宋強(qiáng)律師分析本案時這樣說。最終作出判決，白浩等人與恒達(dá)商貿(mào)服務(wù)有限公司之間的原勞動合同繼續(xù)有效，恒達(dá)商貿(mào)服務(wù)有限公司單方面解除職工的勞動合同違反了《勞動法》有關(guān)勞動合同解除的規(guī)定，應(yīng)依法賠償白浩等人因此遭受的全部損失。法院經(jīng)立案審理認(rèn)為，根據(jù)勞動保障部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的相關(guān)規(guī)定，尚某只承租了恒達(dá)商貿(mào)服務(wù)有限公司所屬的一個部門，并不是該公司的法定代表人，所以白浩等職工與原公司簽訂的勞動合同仍然有效。２００５年１１月，白浩等人拒絕再到尚某處工作并要求立即回公司，恒達(dá)商貿(mào)服務(wù)有限公司以白浩等職工同尚某簽訂了新勞動合同，原勞動合同已隨之自動解除為由，宣布公司與白浩等人不再存在勞動關(guān)系，要求白浩等人自謀出路。該公司負(fù)責(zé)人明確告訴白浩等人，物業(yè)服務(wù)社已經(jīng)連設(shè)備帶人全部租賃出去，如果拒絕與尚某簽訂勞動合同，出路只有一條，就是解除勞動關(guān)系。同年９月，該商貿(mào)服務(wù)有限公司將物業(yè)服務(wù)社租賃給尚某經(jīng)營，同時要求白浩等原物業(yè)服務(wù)社的所有職工與尚某另簽勞動合同。根據(jù)此條的規(guī)定，發(fā)生前述情況時，勞動者有權(quán)要求將有固定期限的勞動合同變更為無固定期限的勞動合同。汪宇雖然在企業(yè)連續(xù)工作了十多年，但其單方面要求與用人單位簽訂勞動合同，而企業(yè)已決定不再與他續(xù)簽勞動合同，法院當(dāng)然不能支持汪宇的訴訟要求。姜律師分析說，其實(shí)常常有人誤解，認(rèn)為只要在同一用人單位連續(xù)工作十年以上，單位就必須與自己簽訂無固定期限勞動合同，這種認(rèn)識忽視了“勞動者和用人單位雙方同意延續(xù)簽訂合同”這一前提。??? 姜律師認(rèn)為，根據(jù)《勞動法》上述規(guī)定，勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年的，如果雙方均同意繼續(xù)簽訂勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限的勞動合同。勞動者在同一用人單位連續(xù)工作十年以上的，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果勞動者提出簽訂無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限的勞動合同。據(jù)此，法院依法駁回了汪宇的訴訟請求。但有一個前提，就是“勞動者和用人單位雙方同意延續(xù)簽訂合同”。經(jīng)協(xié)調(diào)無果，汪宇將Ａ食品有限公司訴至當(dāng)?shù)胤ㄔ?，要求與Ａ食品有限公司簽訂無固定期限的勞動合同。來源：北京勞動就業(yè)報二十三、職工在企業(yè)工作已連續(xù)十年以上 企業(yè)不同意續(xù)簽他能簽無固定期限勞動合同嗎【案例回放】汪宇（化名）原是某食品店的售貨員，２００１食品店改制，新成立了Ａ食品有限公司，根據(jù)改制協(xié)議的約定，新公司接受了原食品店的部分職工，職工的工齡連續(xù)計算，汪宇也轉(zhuǎn)入了新成立的Ａ食品有限公司，雙方另行簽訂了為期五年的勞動合同。同時，經(jīng)鑒定，張某死亡是工傷后引起的死亡，與其他因素?zé)o關(guān)。日前，法院作出判決，認(rèn)為被告黃某在組織、指揮施工中，不僅不按操作規(guī)程辦事，帶領(lǐng)工人違章作業(yè)，而且在發(fā)現(xiàn)事故隱患后，不采取預(yù)防措施，具有知道或者應(yīng)當(dāng)知道可能發(fā)生事故而忽視或者輕信能夠避免發(fā)生事故的心理特征。黃某在開庭時辯稱：張某填寫勞動合同時，同意合同中“工傷概不負(fù)責(zé)”的條款。 張某死亡后，由誰承擔(dān)因此造成的經(jīng)濟(jì)損失，張某家屬和施工隊(duì)法人黃某曾進(jìn)行過協(xié)商。由該施工隊(duì)的法定代表人黃某組織、指揮施工，并親自帶領(lǐng)雇傭的臨時工張某等人，拆除混凝土大梁。來源：北京勞動就業(yè)報二十二、勞動合同中的霸王條款無效 施工隊(duì)法定代表人黃某在用工合同中與臨時工簽下“工傷概不負(fù)責(zé)”的條款，發(fā)生事故后，霸王條款被法院認(rèn)定無效。王某已經(jīng)履行了服務(wù)期協(xié)議三年多，這時支付的違約金應(yīng)為服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。而按《勞動合同法》的規(guī)定，違約金數(shù)額總的原則是不能超過培訓(xùn)費(fèi)用，同時也不能超過服務(wù)期尚未履行部分分?jǐn)偟馁M(fèi)用。如果是全體職工都能享受的上崗前所必須的培訓(xùn)或崗位培訓(xùn)，這屬于企業(yè)的內(nèi)訓(xùn)，是企業(yè)對職工應(yīng)盡的義務(wù)，不能與職工約定服務(wù)期和違約金；二是違約金的數(shù)額的限制：不能超過培訓(xùn)費(fèi)用，不得超過服務(wù)期尚未履行的部分所分?jǐn)偟馁M(fèi)用。【解讀】本案爭議的焦點(diǎn)是：單位出資對勞動者進(jìn)行培訓(xùn)了，勞動合同中能否約定違約金？違約金數(shù)額有沒有限制？即將實(shí)施的《勞動合同法》第２２條規(guī)定，用人單位對勞動者培訓(xùn)與勞動者約定違約金是有條件的。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。公司向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求王某按約定支付公司違約金８萬元。來源：北京勞動就業(yè)報二十一、勞動合同可以約定違約金嗎 【案例回放】王某原為某公司銷售總監(jiān)，公司于２００３年６月派王某出國培訓(xùn)營銷知識半年，當(dāng)時雙方簽訂了服務(wù)期協(xié)議約定王某在２００４年１月培訓(xùn)回來后應(yīng)為公司工作５年，如違約要支付公司違約金違約金數(shù)額為全部培訓(xùn)費(fèi)８萬元。因此仲裁委從法律規(guī)定、事實(shí)、證據(jù)等方面向雙方當(dāng)事人進(jìn)行說理和宣講，同時分析雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生過程中權(quán)利和義務(wù)，有效促進(jìn)雙方達(dá)成調(diào)解意見，克服了“贏了官司、僵了關(guān)系”的尷尬局面。首先，網(wǎng)絡(luò)傳播中心將謝某的工資由原來的９６００元降到７０００元，謝某不同意；其二，雙方簽訂協(xié)議書，明確由網(wǎng)絡(luò)傳播中心與謝某解除勞動合同，２個工作日交接工作，系雙方協(xié)商行為；其三，網(wǎng)絡(luò)傳播中心認(rèn)為謝某工作不錯，支付三個月工資，但沒以解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償名義支付；其四，工作年限及工資標(biāo)準(zhǔn)雙方均無異議。調(diào)解結(jié)果經(jīng)仲裁主持調(diào)解，雙方當(dāng)事人在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，自愿達(dá)成如下協(xié)議：網(wǎng)絡(luò)傳播中心補(bǔ)發(fā)謝某二個月工資的解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金１９２００元（９６００元５個月－２８８００元），同時將謝某的檔案轉(zhuǎn)往市人才交流中心，謝某自愿放棄其他申訴請求。網(wǎng)絡(luò)傳播中心肯定謝某在網(wǎng)絡(luò)傳播中心工作期間曾付出的努力，決定為謝某多付三個月的月平均工資２８８００元。用人單位的說法網(wǎng)絡(luò)傳播中心稱，２００７年７月單位對員工工資進(jìn)行調(diào)整，認(rèn)為謝某擔(dān)任業(yè)務(wù)拓展部主任工資９６００元，明顯高于其他部門（主任）的工資，決定將謝某的工資由原來的９６００元降至７０００元，一直執(zhí)行到勞動合同到期為止，謝某表示不能接受降薪。事后謝某認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)傳播中心未按照勞動合同規(guī)定，向其全額支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，故要求網(wǎng)絡(luò)傳播中心支付解除合同補(bǔ)償金４８０００元及５０％額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金２４０００元。２００７年７月２４日網(wǎng)絡(luò)傳播中心對員工工資進(jìn)行調(diào)整擬將謝某的月薪降至７０００元謝某表示不能接受雙方解除合同。同時勞動合同第三十一條、三十二條還約定，因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化，致使本合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議，由網(wǎng)絡(luò)傳播中心解除勞動合同的，網(wǎng)絡(luò)傳播中心應(yīng)根據(jù)謝某在網(wǎng)絡(luò)傳播中心工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于本人上年月平均工資一個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。來源：北京勞動就業(yè)報二十、欲降員工薪酬 協(xié)商不成解除合同企業(yè)須支付違約金嗎 案例回放謝某于２００３年６月１８日到某網(wǎng)絡(luò)傳播中心工作２００７年１月１日雙方簽訂了一年期的勞動合同期限至２００７年１２月３１日止。在十二個月以內(nèi)，某電力設(shè)備工程公司是不能與錢征解除勞動合同的，按照上述規(guī)定，還應(yīng)繼續(xù)支付錢征的醫(yī)療費(fèi)用和病假工資。（二）實(shí)際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個月；五年以上十年以下的為九個月；十年以上十五年以下的為十二月；十五年以上二十年以下的為十八個月；二十年以上的為二十四個月。這就是說，職工患病后，