【正文】 也就是說，勞動合。 四 、勞動合同的終止 （第二稿 第四十四條 ） 有下列情形之一的，勞動合同終止： （一）勞動合同期滿； 【 除用人 單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同， 勞動者不同意續(xù)簽勞動合同，則不支付經(jīng)濟補償金】 （二）勞動者已開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的； （三）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； （四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； 【可獲經(jīng)濟補償金】 (五 )用人單位 被吊銷營業(yè)執(zhí)照 、 責(zé)令關(guān)閉 、撤銷或者用人單位提前解散 的； 【可獲經(jīng)濟補償金】 （六）有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形的。公司有意與他終止合同關(guān)系，李先生自己也意識到了這一點，于是開始向公司請長期病假，以圖拖延勞動合同期限。其一是他習(xí)慣使用自己的親戚作為親信員工，這是違反公司員工手冊的；其二是有一次他在主持與西門子公司談判時，由于決策失誤，給公司造成了 140 余萬的經(jīng)濟損失（但是這一塊是缺乏明顯證據(jù)的）。入職初，上海分公司沒有一個人，五年來，上海分公司已經(jīng)成為了一家擁有員工六百余人的大公司。 【案例分析】單位的辭退權(quán)利 案例： 李先生是北京某公司上海分公司的銷售總監(jiān)，月薪五萬元。對此案例，我們探討兩個問題： 這份合同中所約定的違約金，在 發(fā)布稿 的規(guī)定之下，是否有效？ 答： 本案例中協(xié)議規(guī)定的“違約金”應(yīng)稱為“賠償金”， 根據(jù) 95 年223號文件，約定的 賠償 金有效 （賠償招聘費用） 。由于王小姐在公司每個月收入只有一千五百元，心理十分不平衡。王小姐于 20xx 年 2 月份就開始到這家企業(yè)實際 44 工作了，但是在 20xx 年 6 月底才拿到自己的畢業(yè)證。畢業(yè)之后在海淀區(qū)一家保險公司工作。 ③勞動者患職業(yè)病或者因工負傷，被鑒定為一級至四級工傷的，退出工作崗位，保留勞動關(guān)系。 【 提示 】 上述解除合同限制條款根據(jù)勞動法第三章第二十九條制定； 與一審稿相比，增加了“ （一） 從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的”條款，“ （五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的” 條款 ； 同時 取消了 一審稿中 “正在擔(dān)任平等協(xié)商代表的”條款 ； 具備 特殊情況 的，不能按照（第四十條）非過錯提前 30 天通知后 43 解除合同條款和（第四十一條）經(jīng)濟性 裁員解除（或終止）勞動合同，但沒有禁止按照第三十九條過錯解除（或終止）合同條款解除合同； 具備特殊情況的 禁止條款包括解除和終止勞動合同，至 特殊情況消失后就可與一般職工一樣處理勞動合同，即：①患病或非因工負傷的，等醫(yī)療期滿，女工在孕、產(chǎn)、哺乳期滿的； ②對于老年職工，就要等到退休了；③工傷職工按下述標(biāo)準(zhǔn)處理。 第四十五條 勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。 【 提示 】①無論開除、除名或過錯性解除合同， 都是對嚴重違紀(jì)員工解除勞動關(guān)系 ； ②過錯性解除勞動合同程序要簡單些 ；③ 1982 年國務(wù)院《企業(yè)職工 獎懲條例》只適用于國有和集體所有制企業(yè)， 不適用國家 機關(guān)事業(yè)單位及附屬企業(yè)、非國有 和非 集體所有制企業(yè)；④解除勞動 合同 的爭議會增長 ；⑤因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責(zé)任，舉證不能或不充分的，人民法院或勞動爭議仲裁機構(gòu)可予撤銷用人單位的決定，用人單位應(yīng)賠償勞動者損失。（程序與上同）。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。 —— 第四十三條 用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。 （三） 勞動者 過錯 解除勞動合同 勞動者有過錯解除勞動合同根據(jù)勞動法第三章第二十五條確定 。在審議中，有些意見認為，除上述情形之外，企業(yè)由于轉(zhuǎn)產(chǎn)、技術(shù)進步、產(chǎn)業(yè)升級等原因也會使企業(yè)對勞動者的需求發(fā)生變化，也應(yīng)允許企業(yè)進行經(jīng)濟性裁員。 后一個單位要 承擔(dān) 連帶賠償責(zé)任。 發(fā)布稿 中保留了支付 1 個月工資的“代通知金”； 一審稿中，經(jīng)濟性裁員的標(biāo)準(zhǔn)是 50 人以上（與 1994 年 447 號文件一致）， 發(fā)布稿 降低到了 20 人以上 或占職工總數(shù) 10%以上， 提高了企業(yè) 經(jīng)濟性 裁員的門檻 ； 40 雙重勞動關(guān)系屬于 嚴格禁止的 行為。 【 提示 】 解除合同支付經(jīng)濟補償金的 主要 適用 條款 與以前法規(guī)的關(guān)系： ① “勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作， 也不能從事由用人單位另行安排的工作的 ”根據(jù) 勞動法第三章第二十六條第一款、 481號文件第六條 制定； ②“ 勞動者 不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的 ” （兩次） 根據(jù) 勞動法第三章第二十六條第二款、 481 號文件第七條 制定； ③“ 其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā) 生重大變化，致使勞動合同無法履行的。 39 裁員解除 （ 發(fā)布稿 第四十一條）裁減人員20 人以上或 不足20 人但 占 職工總數(shù) 10%以上，提前30 日向工會或全體職工 說明 ，經(jīng)向勞動部門報告后 【勞動者可獲經(jīng)濟補償金】 （一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的； （二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的； (三 )企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、 重大 技術(shù)革新 或者 經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的； （四 ） 其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的 。 【勞動者可獲經(jīng)濟補償金】 用人單位 單方面解除勞動合同 勞動者過錯解除 （ 發(fā)布稿 第三十九條）勞動者出現(xiàn)以下情況，可以解除勞動合同 【勞動者不可獲經(jīng)濟補償金】 （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位的利益造成重大損害的； （四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成 本單位 工作任務(wù)造成嚴重影響，或者 經(jīng)用人單位提出，拒不改正的 ； (五 )因本法第二十六條 第一款 第一項 （ 勞動者 欺詐等） 規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六 ）被依法追究刑事責(zé)任的。 三、 解除勞動合同的 基本類型 （一） 解除勞動合同的類型 協(xié)商解除勞動合同 單方面解除勞動合同 勞動者單方面解除 提前 30天通知單位，解除勞動合同 即時通知用人單位解除勞動合同 無需通知用人單位，解除勞動合同 用人單位單方面解除 可以提前 30 天通知后解除勞動合同 可以 隨時 解除勞動合同 經(jīng)濟性裁員，解除勞動合同 限制用人單位 解除 勞動合同 （二）解除勞動合同條件明細 （第四章） 隨時協(xié)商解除勞 用人單位提出并與勞動者協(xié)商一致 【勞動者可獲經(jīng)濟補 38 動合同（ 發(fā)布稿第三十 六 條） 償金】 勞動者提出并與用人單位協(xié)商一致 【勞動者無經(jīng)濟補償金】 單方面解除勞動合同 勞動者單方面解除勞動合同 提前通知解除 （第三十七條） 雙方 無過錯 情況下，提前 30 日以書面形式通知用人單位解除勞動合同 試用期內(nèi)可 提前 3 日通知用人 單位 ， 解除 勞動 合同 （第三十八條） 即時通知用人單位解除勞動合同 【勞動者可獲經(jīng)濟 補 償金】 （一） 未按照勞動合同約 定提供勞動 保護或者勞動條件的； （二） 未及時足額支付勞動報酬的； （三） 未依法為勞動者繳納社會保險費的； （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的； (五 )因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同 無效的（以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方 在違背其真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的 ） ； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 37 二是細化了關(guān)于 用人單位 裁減人員后 ，在六個月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減人員 的規(guī)定，即規(guī)定：用人單位在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員 ?！秳趧雍贤ā穼ⅰ秳趧臃ā芬陨弦?guī)定內(nèi)容調(diào)整為，用人單位需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，才應(yīng)當(dāng)按照以上規(guī)定的程序執(zhí)行；裁減人員不足二十人且占企業(yè)職工總數(shù)不足百分之十的，無須按照以上規(guī)定的程序執(zhí)行。 二是放寬了用人單位裁減人員的程序要求。《勞動法》規(guī)定，用人單位 只有在 瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難，確需裁減人員的， 才可以裁減人員。 （四）增加了用人單位 提前三十日以書面形式通知勞動者 解除勞動合同的替代方式 《勞動合同法》一方面延續(xù)了《勞動法》 關(guān)于用人單位解除勞動合同條款的三種情況下的 規(guī)定，另一方面考慮到在這三十日時間內(nèi)，勞動者往往需要時間去尋找新的工作，因此，借鑒一些國家和地區(qū)實行的代通知金制度。 （三）補充規(guī)定了用人單位可以隨時通知勞動者解除勞動合同的 35 情形 《勞動法》規(guī)定，勞動者 在試用期間被證明不符合錄用條件的 ；嚴重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的 ； 嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；被依法追究刑事責(zé)任的 ，用人單位可以隨時通知勞動者解除勞動合同 。 二是為了更好地維護勞動者合法權(quán)益，同時督促用人單位遵守有關(guān)法律法規(guī)，補充規(guī)定了勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同的情形 。 （二）修改了勞動者可以隨時通知解除勞動合同的情形 根據(jù)《勞動法》規(guī)定，在試用期內(nèi)的， 用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的 ， 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由 的手段強迫勞動的 ，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同?！秳趧雍贤ā费a充規(guī)定了第三種類型，即用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。 （ “中止” —— 合同沒有履行完畢，勞動關(guān)系暫時凍結(jié)。 （二）區(qū)別點： “解除” —— 合同履行中途，非正常結(jié)束勞動關(guān)系。由此看出，企業(yè)固然有權(quán)對員工調(diào)崗調(diào)薪，但這種權(quán)利卻不是任意無限制的，企業(yè)仍應(yīng)謹慎為之。 這是一個挑戰(zhàn)， 需要改變傳統(tǒng)的勞動力調(diào)配方式。企業(yè)與員工觀點上的分歧導(dǎo)致了實踐 中 大量調(diào)崗調(diào)薪爭議的發(fā)生。而員工則認為調(diào)崗調(diào)薪屬于勞動合同的變更，合同應(yīng)經(jīng)雙方協(xié)商一致。 關(guān)于調(diào)崗調(diào)薪：根據(jù)自身生產(chǎn)經(jīng)營需要調(diào)整員工的工作崗位及薪酬標(biāo)準(zhǔn)是企業(yè)用人自主權(quán)的重要內(nèi)容，對企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營不可或缺。 勞動合同變更的方式：勞動 合同 變更可能是基于各種各樣的原因，比如用人單位經(jīng)營情況的變化、勞動者身體狀況的變化、不可抗力發(fā)生、國家政策調(diào)整等，但無論何種原因，勞動合同變更的方式只有一種，即當(dāng)事人協(xié)商一致。 勞動合同變更的原則：《勞動法》規(guī)定： 訂立和變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。 變更后的勞動合同文本應(yīng)當(dāng)由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。 五 、勞動合同的變更 （ 發(fā)布稿 第三十 五 條） 用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。 “ 一審稿的規(guī)定實際消弱了勞動合同的穩(wěn)定性，也增加了企業(yè)改制或重組的成本，也就是說，勞動者在企業(yè)改制時或合并、分立時可以要求先協(xié)商解除勞動合同，請償經(jīng)濟補償金，然后再重 新訂立勞動合同。 （二）單位合并或分立情況對勞動合同的影響 （ 發(fā)布稿 第三十 四 條）用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。 四 、單位情況 變化 對勞動合同的影響 31 （一）單位注冊登記項變更的影響 （ 發(fā)布稿 第三十 三 條）用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責(zé)人或者 投資人 、注冊、登記備案等事項，不影響勞 動合同的履行。 【 提示 】 發(fā)布稿 第八十 八 條是一審稿第五十六條的內(nèi)容 。勞動者 對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權(quán) 對用人單位 提出批評、檢舉和控告。 （ 發(fā)布稿 第八十 五 條）用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金： (一 )未依照勞動合同的約定或者未依照本法規(guī)定支付勞動者勞動報酬的； (二 )低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的； (三 )安排加班不支付加班費的； (四 )解除、終止勞 動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)摹? （二）加班費條款 （ 發(fā)布稿 第三十 一 條）用人單位應(yīng)當(dāng)嚴格執(zhí)行勞動定額標(biāo) 準(zhǔn)，不得 強迫或者 變相強迫勞動者加班加點。 29 【 提示 】在一審稿的“第六章 法律責(zé)任”第五十五條中規(guī)定，用人單位“未依照勞動合同的約定或者未依照本法規(guī)定支付勞動者報酬的