刑法訴訟有關(guān)“信托計(jì)劃”實(shí)務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)(參考版)
2025-08-06 10:26本頁面
【正文】 11。綜上，筆者闡述了在信托公司實(shí)行資金信托過程中，可能存在的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，但是，這可能只是法律風(fēng)險(xiǎn)中的冰山一角。為此，在信托市場中，難免會(huì)出現(xiàn)類似證券市場上，因?yàn)榇蠊蓶|或者管理者沒有盡到勤勉盡責(zé)的義務(wù)，而產(chǎn)生中小股東（投資者）集團(tuán)訴訟的情形。這樣就可能存在信托公司損害投資者利益，或者投資者“誤認(rèn)為” 信托公司損害了自己的利益的情況。倘若出現(xiàn)這種情況，信托公司如果以“獨(dú)裁方式”決定，或者以主觀意志為轉(zhuǎn)移地判斷，變現(xiàn)價(jià)值與市場價(jià)值是公允的、通過主張抵押權(quán)或質(zhì)押權(quán)實(shí)現(xiàn)信托受益時(shí)而支付的成本是合理的等行為，往往不能得到投資者的真正認(rèn)同。如果信托合同約定，對于受益人的信托收益完全以貨幣的形式體現(xiàn)，這個(gè)過程就涉及到信托財(cái)產(chǎn)的一個(gè)變現(xiàn)問題和評估問題。這樣就使得投資者承擔(dān)著比信托公司多幾倍的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)。而除了這一點(diǎn)以外，因?yàn)椤巴顿Y有風(fēng)險(xiǎn)”已經(jīng)事先告知，所以其他的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)均由投資者自行承擔(dān)。但是，投資者承擔(dān)的投資風(fēng)險(xiǎn)卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于信托公司。在這樣一個(gè)前提下，信托實(shí)踐中出現(xiàn)了這樣一個(gè)尷尬的格局。另外，在信托財(cái)產(chǎn)管理中，除了應(yīng)當(dāng)具有信托專業(yè)資格的專業(yè)管理團(tuán)隊(duì)以外，還應(yīng)注意如下：（1）信托業(yè)務(wù)部門應(yīng)當(dāng)在業(yè)務(wù)上獨(dú)立于公司的其他部門，且業(yè)務(wù)信息不得與其他部門共享；（2） 不得謀取不當(dāng)利益；（3） 不得挪用于非信托目的的用途；（4） 不得以信托財(cái)產(chǎn)對外提供擔(dān)保；（5） 不得以固有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)之間、或者不同信托財(cái)產(chǎn)之間相互交易；（6） 不得將信托資金投資、放貸于相關(guān)關(guān)系人等等。因此，這類公司在成熟的西方國家稱為“特定交易載體”（Special Purpose Vehicle，即SPV）。例如，信托資金采用投資的形式，投資于某一項(xiàng)目公司的部分股權(quán)（非控股股東），在信托股權(quán)與一般股權(quán)并存的條件下，該項(xiàng)目公司其他的對外投資行為如何把握？法律是不是允許這樣做？是否應(yīng)該嚴(yán)格限制該公司的其他經(jīng)營行為？對于這點(diǎn)，筆者認(rèn)為，限制該項(xiàng)目公司的經(jīng)營行為是與法律相抵觸的，但是，可以通過雙方的合同約定，確定信托資金的?？顚Ｓ弥贫?，將經(jīng)營項(xiàng)目嚴(yán)格封閉，以保證信托股權(quán)與其他股權(quán)相區(qū)別，也保證了信托股權(quán)收益的明確性。第二，信托財(cái)產(chǎn)必須與所投資的項(xiàng)目資產(chǎn)的權(quán)利人（即信托財(cái)產(chǎn)投向的目標(biāo)項(xiàng)目公司，以下簡稱“目標(biāo)項(xiàng)目公司”）的自有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，尤其對投資項(xiàng)目所產(chǎn)生的信托收益與目標(biāo)項(xiàng)目人的財(cái)產(chǎn)相區(qū)別。第一，信托財(cái)產(chǎn)和屬于受托人（即信托公司）的固有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，不得歸入固有財(cái)產(chǎn)或成為固有財(cái)產(chǎn)的一部分，這一點(diǎn)《信托法》第十六條作了詳細(xì)的規(guī)定?？梢娦磐胸?cái)產(chǎn)及其所投資的項(xiàng)目資產(chǎn)，以及它們的信托收益均為信托財(cái)產(chǎn)。l 信托財(cái)產(chǎn)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)信托機(jī)制具有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的特性，而且我國信托機(jī)制的建立初衷，也是為了改善金融機(jī)制和創(chuàng)新金融機(jī)制，因?yàn)樾磐锌梢员粡V泛的應(yīng)用在經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活的各個(gè)方面。所以，信托公司在設(shè)計(jì)信托合同的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)審慎地從法律角度考慮信托合同的生效問題。但是其體現(xiàn)的是信托法律關(guān)系的事實(shí)是否存在，也體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思表示和自主訂立合同的自由。綜上兩點(diǎn)，信托合同的成立與生效時(shí)有區(qū)別的。但是《信托法》卻從反面強(qiáng)調(diào)了信托無效的法律規(guī)定，《信托法》第十一條規(guī)定了無效的如下幾種情形，（1）信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會(huì)公共利益；（2）信托財(cái)產(chǎn)不能明確；（3）委托人以非法財(cái)產(chǎn)或者本法規(guī)定不得設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托；（4）專業(yè)訴訟或者討債為目的設(shè)立信托；（5）受益人或者受益人范圍不能確定；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。有的合同是自成立時(shí)即產(chǎn)生效力，有的合同成立以后并不是當(dāng)然有效，其可能是無效的、附條件生效的、可撤銷的或者是效力待定的。另外，信托合同的內(nèi)容要素，法律上也作了明確的規(guī)定，必須具備信托目的、信托財(cái)產(chǎn)的范圍、種類和狀況、受益人取得信托利益的方式方法等必備合同要素。信托成立的主要要件包括，合同的主體、合同的形式、合同的主要內(nèi)容、合同的要約和承諾過程?！缎磐蟹ā返诎藯l規(guī)定，采取信托合同形式設(shè)立信托的，信托合同簽訂時(shí)，信托成立。所以把信托合同成立和生效的概念弄清楚，在實(shí)踐當(dāng)中是十分必要的。l 信托合同成立與生效的法律風(fēng)險(xiǎn)依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，合同的成立和生效是兩個(gè)法律概念。因?yàn)?，雖然隨著信托的發(fā)展，這并不是良好、健康的市場發(fā)展方向，但是在尚處于萌芽和發(fā)展?fàn)顟B(tài)的信托市場，是可以應(yīng)用的，甚至還可能是宣傳中的重要賣點(diǎn)。擔(dān)保方式可以選擇，諸如金融機(jī)構(gòu)擔(dān)保、上級或是關(guān)聯(lián)公司擔(dān)保、抵押或質(zhì)押，或者在項(xiàng)目方的現(xiàn)金流中提取相應(yīng)的擔(dān)保準(zhǔn)備金或違約準(zhǔn)備
環(huán)評公示相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號-1