【正文】 全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(24)　　二、建設(shè)工程施工合同示范文本　　(一)建設(shè)工程施工合同文件的組成　　建設(shè)部和國家工商行政管理局 1999 年 12 月印發(fā)的 《 建設(shè)工程施工合同(示范文本) 》是各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路工程施工和設(shè)備安裝的合同范本。專用條款只為合同當(dāng)事人提供合同內(nèi)容的編制指南，具體內(nèi)容需要當(dāng)事人根據(jù)發(fā)包工程的實際情況進行細(xì)化?！　? .專用條款　　考慮到具體實施的建設(shè)工程的內(nèi)容各不相同，工期、造價也隨之變動，承包人、發(fā)包人各自的能力、施工現(xiàn)場和外部環(huán)境條件也各異，通用條款不能完全適用于各個具體工程。其他?？⒐を炇张c結(jié)算。材料設(shè)備供應(yīng)。安全施工。施工組織設(shè)計和工期。通用條款的內(nèi)容包括：詞語定義及合同文件?！　≡诤贤男羞^程中，雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件也構(gòu)成對雙方有約束力的合同文件，將其視為協(xié)議書的組成部分。　?、喙こ塘壳鍐?。　?、迾?biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件?！　、苁┕ず贤瑢Ｓ脳l款?！　、谥袠?biāo)通知書。主要內(nèi)容包括：工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價款、合同生效時間，以及對雙方當(dāng)事人均有約束力的合同文件組成?！　? .協(xié)議書　　合同協(xié)議書是建設(shè)工程施工合同的總綱性法律文件，經(jīng)過雙方當(dāng)事人簽字蓋章后合同即成立。全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(24)　　二、建設(shè)工程施工合同示范文本　　(一)建設(shè)工程施工合同文件的組成　　建設(shè)部和國家工商行政管理局 1999 年 12 月印發(fā)的 《 建設(shè)工程施工合同(示范文本) 》是各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路工程施工和設(shè)備安裝的合同范本。即使在同一個工程項目中，各個不同的工程部分或不同階段，也可以采用不同類型的合同?！　? .工程施工工期的緊迫程度有些緊急工程(如災(zāi)后恢復(fù)工程等)要求盡快開工且工期較緊時，可能僅有實施方案，還沒有施工圖紙，因此，承包商不可能報出合理的價格，宜采用成本加酬金合同。表3—2中列出了不同設(shè)計階段與合同類型的選擇關(guān)系?！　　　∈┕ふ袠?biāo)時所依據(jù)的工程項目設(shè)計深度，經(jīng)常是選擇合同類型的重要因素。最好是有把握的部分采用總價合同，估算不準(zhǔn)的部分采用單價合同或成本加酬金合同。　　在傳統(tǒng)承包模式下，不同計價方式的合同比較見表3—1。而承包商由于無風(fēng)險，其報酬往往也較低。由于在簽訂合同時，業(yè)主還不可能為承包商提供用于準(zhǔn)確報價的詳細(xì)資料，因此，在合同中只能商定酬金的計算方法。工程實施過程中發(fā)生的直接成本費由業(yè)主實報實銷，另按合同約定的方式付給承包商相應(yīng)報酬。單價合同按照合同工期的長短，也可以分為固定單價合同和可調(diào)價單價合同兩類，調(diào)價方法與總價合同的調(diào)價方法相同。因為承包商據(jù)以報價的清單工程量為初步設(shè)計估算的工程量，如果實際完成工程量與估計工程量有較大差異時，采用單價合同可以避免業(yè)主過大的額外支出或承包商的虧損。單價合同的工程量清單內(nèi)所開列的工程量為估計工程量，而非準(zhǔn)確工程量。承包商所填報的單價應(yīng)為計及各種攤銷費用后的綜合單價，而非直接費單價。常用的調(diào)價方法有：文件證明法、票據(jù)價格調(diào)整法和公式調(diào)價法。這類合同與固定總價合同基本相同，但合同期較長(一年以上)，只是在固定總價合同的基礎(chǔ)上，增加合同履行過程中因市場價格浮動對承包價格調(diào)整的條款。　　3)工程合同期較短(一般為一年之內(nèi))，雙方可以不必考慮市場價格浮動可能對承包價格的影響?！　? )工程規(guī)模較小，技術(shù)不太復(fù)雜的中小型工程或承包工作內(nèi)容較為簡單的工程部位。采用固定總價合同時，承包商要考慮承擔(dān)合同履行過程中的主要風(fēng)險，因此，投標(biāo)報價較高。承包商按投標(biāo)時業(yè)主接受的合同價格一筆包死。　　1 .總價合同　　又分為固定總價合同和可調(diào)總價合同。工程施工合同則根據(jù)招標(biāo)準(zhǔn)備情況和建設(shè)工程項目的特點不同，可選用其中的任何一種。全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(22)　　第三節(jié) 建設(shè)工程施工合同及總承包合同管理　　一、建設(shè)工程合同計價模式及其選擇　　(一)建設(shè)工程合同計價模式按計價方式不同，建設(shè)工程合同可以劃分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同三大類。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。 ( 3 )發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。 ( 3 )因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。 ( 2 )因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建?！　?一)建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同　　(二)建設(shè)工程施工合同　　1 .工程施工合同的內(nèi)容　　包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。是指業(yè)主將建設(shè)工程項目的各個單項(或者單位)工程(如土建工程施工與機電設(shè)備安裝)及專業(yè)性較強的特殊工程(如樁基礎(chǔ)工程、管道工程等)分別發(fā)包給不同的承包商。是指業(yè)主將建設(shè)工程項目的施工任務(wù)全部發(fā)包給一家承包商，包括土建工程施工和機電設(shè)備安裝等。是指業(yè)主將建設(shè)工程項目的施工任務(wù)發(fā)包給一家或者多家承包商。是指業(yè)主將建設(shè)工程項目的設(shè)計、設(shè)備與材料采購、施工任務(wù)全部發(fā)包給一個承包商。業(yè)主采用的承發(fā)包模式不同，決定了不同類別的工程承包合同?！　?一)業(yè)主的主要合同關(guān)系　　業(yè)主為了實現(xiàn)建設(shè)工程項目總目標(biāo)，可以通過簽訂合同將建設(shè)工程項目壽命期內(nèi)有關(guān)活動委托給相應(yīng)的專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)機構(gòu)，如工程勘察、工程設(shè)計、工程施工、設(shè)備和材料供應(yīng)、工程咨詢(可行性研究、技術(shù)咨詢)與項目管理服務(wù)等。全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(20)　　第二節(jié) 建設(shè)工程造價管理相關(guān)合同　　一、建設(shè)工程項目中的主要合同關(guān)系　　工程建設(shè)是一個極為復(fù)雜的社會生產(chǎn)過程，由于現(xiàn)代社會化大生產(chǎn)和專業(yè)化分工，許多單位會參與到工程建設(shè)之中，而各類合同則是維系這些參與單位之間關(guān)系的紐帶?！　?3)當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的。有下列情形之一的，合同當(dāng)事人可以選擇訴訟方式解決合同爭議：　　(1)合同爭議的當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解的。即發(fā)生爭議的合同當(dāng)事人雙方只能在“仲裁”或者“訴訟”兩種方式中選擇一種方式解決其合同爭議。涉外合同的當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)申請仲裁?！　?二)合同爭議的仲裁　　仲裁是指發(fā)生爭議的合同當(dāng)事人雙方根據(jù)合同中約定的仲裁條款或者爭議發(fā)生后由其達成的書面仲裁協(xié)議，將合同爭議提交給仲裁機構(gòu)并由仲裁機構(gòu)按照仲裁法律規(guī)范的規(guī)定居中裁決，從而解決合同爭議的法律制度。　　(一)合同爭議的和解與調(diào)解　　　　。全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(19)　　七、合同爭議的解決　　合同爭議是指合同當(dāng)事人之間對合同履行狀況和合同違約責(zé)任承擔(dān)等問題所產(chǎn)生的意見分歧。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。　　(三)不可抗力　　不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況?！　?2)因第三人原因造成違約時違約責(zé)任的承擔(dān)?！　　　?1)合同當(dāng)事人雙方違約時違約責(zé)任的承擔(dān)?！　?5)定金?！　?3)賠償損失?！　?1)繼續(xù)履行。其次，違約責(zé)任的確定，通常應(yīng)以補償守約方的損失為標(biāo)準(zhǔn)。　　(4)是一種民事賠償責(zé)任?！　?3)可由合同當(dāng)事人在法定范圍內(nèi)約定?！　?2)以合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)為要件。違約責(zé)任具有以下特點：　　(1以有效合同為前提?！　。岽嫖锍岽尜M用后歸國家所有全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(18)　　六、違約責(zé)任　　(一)違約責(zé)任及其特點　　違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。　　(三)標(biāo)的物的提存　　有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：　?、賯鶛?quán)人無正當(dāng)理由拒絕絕受領(lǐng)　　②債權(quán)人下落不明。　　7)律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形?！　?)債權(quán)人免除債務(wù)?！　?)相互抵消。全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(17)　　五、合同的權(quán)利義務(wù)終止　　(一)合同的權(quán)利義務(wù)終止的原因　　合同的權(quán)利義務(wù)終止又稱為合同的終止或者合同的消滅，是指因某種原因而引起的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系在客觀上不復(fù)存在?！　〈送猓?dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，合同義務(wù)。　　　　當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人?！　鶆?wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)后，原債務(wù)人享有的對債權(quán)人的抗辯權(quán)也隨債務(wù)轉(zhuǎn)移而由新債務(wù)人有，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵消?！　『贤瑐鶛?quán)轉(zhuǎn)讓后，該債權(quán)由原債權(quán)人轉(zhuǎn)移給受讓人，受讓人取代讓與人(原債權(quán))成為新債權(quán)人，依附于主債權(quán)的從債權(quán)也一并移轉(zhuǎn)給受讓人，例如抵押權(quán)、留置權(quán)力但專屬于原債權(quán)人自身的從債權(quán)除外。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生力。③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！　　　鶛?quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但下列三種情形不得轉(zhuǎn)①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。)合同的轉(zhuǎn)讓包括權(quán)利(債權(quán))讓、義務(wù)(債務(wù))轉(zhuǎn)移權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓三種情形。但這種變更合同的請求須向人民法院或者仲裁機構(gòu)提出。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。　　　　當(dāng)事人協(xié)商一致 可以變更合同?！逗贤ā匪傅暮贤僱鼴指合同內(nèi)容的變更。合同主體的變更實質(zhì)上就是合同的轉(zhuǎn)讓。狹義的合同僅指合同內(nèi)答的變更，不包括合同豐體的變更。全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(16)　　四、合同的變更和轉(zhuǎn)讓　　(一)合同的變更　　合同的變更有廣義和狹義之分?！　　　『贤Ш?，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變更而不履行合同義務(wù)。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外?！　?3)債務(wù)人部分履行輳務(wù)韻情況。債務(wù)人提前履行債務(wù)是指債務(wù)人在合同規(guī)定的履行期限屆至之前即開始履行自己的合同義務(wù)的行為。債權(quán)人分立、。　　　　(1)因債權(quán)人分立、合并或者變更住所致使債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生困難的情況?！　?2)由第三人代為履行合同?！　?1)向第三人履行合同。但根據(jù)法律的規(guī)定及合同的約定，或者在與合同性質(zhì)不相抵觸的情況下，合同可以由第三人履行 也可以由第三人代為履行。履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行務(wù)一方負(fù)擔(dān)。履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同的的方式履行。履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履：債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方在地履行。履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨一方所在地履行。價格下降時，按照原價格執(zhí)行。價格下降時，按照新價格執(zhí)行。依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行　　(2)價款或者報酬不明確問題的處理方法?！　?1)質(zhì)量要求不明確問題的處理方法。不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。需要當(dāng)事人保密的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)保守其在訂立和履行合同過程中目知悉的對方當(dāng)事人的商業(yè)秘密、技術(shù)秘密等。需要當(dāng)事人一方予以協(xié)助的，當(dāng)事人一方應(yīng)盡可能地為對方提供月需要的協(xié)助。需要當(dāng)事人提供必要的條件和說明的，當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)對方的需要提供必要的條件和說明。有些情況需要及時通知對方的，當(dāng)事人一方應(yīng)及時通知對方?！　≌\實信用原則要求合同當(dāng)事人在履行合同過程中維持合同雙方的合同利益平衡，以詡實、真誠、善意的態(tài)度行使合同權(quán)利、履行合同義務(wù)，不對另一方當(dāng)事人進行欺詐，刁濫用權(quán)利。　　全面履行原則不允許合同的任何一方當(dāng)事人不按合同約定履行義務(wù)，擅自對合同的內(nèi)容進行變更，以保證合同當(dāng)事人的合法權(quán)益?！　?三)無效合同全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(15)　　三、合同的履行　　合同履行是指合同生效后，合同當(dāng)事人為實現(xiàn)訂立合同欲達到的預(yù)期目的而依照合同全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為?！　?3)法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同?！　?1)無權(quán)代理人訂立的合同對被代理人不發(fā)生效力的情形。　　1限制民事行為能力人訂立的合同　　1)限制民事行為能力人訂立的合同　　2)無權(quán)代理人訂立的合同　　3)法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越勸降定理的合同的效力?！　⌒ЯΥê贤饕怯捎诋?dāng)事人缺乏締約能力、財產(chǎn)處分能力或代理人的代理資格和代理權(quán)限 在缺陷所造成的。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。附生效期限的合同?！　?2)附期限的合同。當(dāng)事人為自己的利益不正地阻止條件成就的，視為條件已成就。條件成就時生效。當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，待手續(xù)完成時合同生效。但有些合同在成立后，并非立即產(chǎn)生法律效力，而是需要其他條件成就之后，才開始生效。　　合同生效是指合同產(chǎn)生法律上的效力，具有法律約束力。全國造價員《工程造價基礎(chǔ)知識》考試輔導(dǎo)資料(14)　　二、合同的效力　　(一)合同生效　　合同生效、合同成立　　合同的成立是指雙方當(dāng)事人依照有關(guān)