【正文】 ③當事人法律意識不強面對家庭暴力，有的當事人選擇忍氣吞聲，因為覺得“家丑不可外揚”，因此家庭暴力就成了家常便飯。許多婚后的女性受來自祖母和母親的影響，采用舊的調(diào)解處理辦法，面對一般的家庭暴力，經(jīng)常的忍耐到極限。男女不平等的現(xiàn)象自古至今依然存在，女性作為獨立的人，跟男性應(yīng)該在同一平等的地位上，但社會對女性進行了歧視。這種不平等性會導(dǎo)致一方利用強勢的文化期待與微觀的角色實踐之間出現(xiàn)的不一致。這些都源于人們傳統(tǒng)的思想觀念。許多人認為家庭暴力一般是發(fā)生在家庭內(nèi)部的事情，所以司法部門難以介入，這樣就產(chǎn)生了不聞不問的現(xiàn)象，警察介入家庭暴力時也是簡單行事，認為只要將暴力行為制止就可以了，殊不知，警察走后會有更持續(xù)的家庭暴力，這就縱容了家庭暴力行為，造成更加嚴重的后果。女性對于這一行為長期默默忍受，不敢起來抗爭，因此也就失去了反抗能力，家庭暴力問題也就隨之發(fā)生。（5）文化認可暴力論。（3）交換理論。人類文明已將這種不平等的人身關(guān)系的基礎(chǔ)徹底改變了，如果再允許這種行為和支持這種行為的舊道德存在，就會和我國的法律相沖突。這明顯的維護了夫權(quán)統(tǒng)治，久而久之，女性就會在社會地位中不如男性，男性可以隨意發(fā)號施令，這就加深了中國社會的男權(quán)文化。能與男子處于平等地位的家庭生活，只是極少數(shù)。那個時代的社會，在男性中心本位的文化中，妻子必須附屬于夫，沒有獨立的人格，丈夫?qū)ζ拮佑袡?quán)利，妻子對丈夫有義務(wù)。 “夫者，妻之天也。古代禮教中宣揚的在家從父，出嫁從夫，夫歿從子的思想長期以來影響著人們的思想。原因何在？筆者從主觀和客觀兩個方面進行分析。對于這些理論多數(shù)是從男權(quán)理論的角度出發(fā)來研究家庭暴力產(chǎn)生的原因，究其深層次的探析，其實家庭暴力并非這些身體生理原因所致，而是因為社會環(huán)境、文化習俗及觀點不同而導(dǎo)致的。Hamberger amp。（4）社會結(jié)構(gòu)論。（2）生物學理論。以下幾種學說是國際層面研究的理論： 1）心理視角理論。 家庭暴力的成因及危害 家庭暴力的成因我國家庭暴力不斷呈現(xiàn)上升趨勢，雖然相關(guān)法律對其予以制止，但是家庭暴力現(xiàn)17第 2 章 家庭暴力的界定及成因象依然存在。一些家庭暴力，即使當事人能舉證，法院也能認證，但因為最終處理時因雙方當事人具有特殊的身份和財產(chǎn)關(guān)系，加之站在各個角度的親屬有不同的看法和態(tài)度，這會使其最終不注重社會效果，也不能達到一定的效果和目的。由于我國在民事訴訟中實行“舉證審理”，“誰主張，誰舉證”的民事訴訟原則，因此，當事人不能舉出足夠多的證據(jù)，法官因此也難以進行內(nèi)心接受或者認可暴力事實。因此，家庭暴力不僅給受害人造成了傷害，也會對施暴人產(chǎn)生負面的影響，這種后果的嚴重性足以引起我們對家庭暴力的重視，從而更好的預(yù)防和制止家庭暴力。此外，家庭暴力還會給施暴者自身造成影響，施暴者的行為會疏離自己的配偶及孩子，這樣會讓家庭成員對其有一種怨恨心理，因此也就有可能失去妻子和孩子，從而導(dǎo)致家庭關(guān)系破裂。因性暴力有時也會危及到人的生命，因此會導(dǎo)致更加嚴重的后果。這些行為組合在一起會加大一記耳光的力量。身體暴力的傷害如果過于嚴重或者經(jīng)常實施會造成受害者精神的痛苦，這樣長此以往會形成精神暴力。對于具體的暴力行為，它的手段也是無形的，是多種多樣的。我國對于家庭暴力的概念中也包含了家庭暴力的主體，因為家庭暴力主體的特定性，使得施暴者對受暴者的家庭暴力周期性延長 。如果長期實行這樣的家庭暴力，就會導(dǎo)致暴力具有周期性。這就使得家庭暴力具有周期性。（2）家庭暴力的周期性家庭成員之間因為具有相互依賴性，接觸相對較為頻繁，這樣更容易發(fā)生家庭暴力行為，因其感情上的親近，這會使得家庭暴力更頻繁更持久。因此，在家庭暴力案件中，司法機關(guān)介入的很少，除了殺人和重傷之外，司法機關(guān)一般都作為自訴案件來處理。另外，在冷暴力方面更不容易引起人們注意。施暴者施暴后會盡快的毀滅證據(jù)以不容易留下痕跡，這樣就會引發(fā)司法機關(guān)對施暴證據(jù)認證難的問題，從而讓施暴人逃避偵查。（1）家庭暴力的隱蔽性家庭暴力行為本身不易為人所知，受害者也因此本著“家丑不可外揚”的思想觀念，而甘心忍氣吞聲，受其束縛，施暴者就更加變本加厲?；橐龅?2 章 家庭暴力的界定及成因各國將家庭暴力作為課題予以研究，說明家庭暴力存在許多特殊性，這是不同于一般的暴力行為的。 家庭暴力的特征家庭暴力以各種各樣的形式表現(xiàn)出來，這同時也隱含著許多特征性的東西。筆者認為我們必須對家庭暴力的類型予以明文規(guī)定，并且以彈性條款的形式對其他類似的行為予以規(guī)定，這樣才能體現(xiàn)法律的保護性和前瞻性。其中，身體暴力和性暴力是直接的暴力形式，精神暴力和財產(chǎn)暴力是間接的暴力形式。對于這一種暴力形式，目前學界沒有提出，筆者認為，應(yīng)當將財產(chǎn)暴力納入家庭暴力的類型中，這樣才能更好的界定家庭暴力，以致在遇到類似情況時無法判斷，這樣會更加合理的保護受害人的合法權(quán)益，也有利于預(yù)防和制止家庭暴力。這是一種變相的財產(chǎn)暴力。④財產(chǎn)暴力行為人通過對財產(chǎn)的控制以限制其經(jīng)濟來源的行為是財產(chǎn)暴力。所以我們應(yīng)該將精神暴力納入家庭暴力的視野。這是一種“軟暴力”，用一種殺人不見血的手段直接傷害受害人。當一個人的精神崩潰時，他的身體支撐再多也是無用的。因為家庭暴力施暴者在對人身的損害中常常伴有精神上的摧殘。筆者認為將性暴力列入家庭暴力的類型可以預(yù)防性暴力，將婚內(nèi)強奸作為家庭暴力的一種形式，這樣就會減少暴力的發(fā)生。在夫妻雙方之間，基于平等的社會理念，一方如果強制對方做出性③參見《臺灣家庭暴力防治法》第二條14山東財經(jīng)大學碩士學位論文行為的話，對方有權(quán)利拒絕，因為“人性法則是產(chǎn)生其必要性的一種契約【14】要彼此互相尊重。性暴力行為嚴重時會危及人的生命。②性暴力行為人以性作為工具實施的性暴力或者性虐待的行為，令對方產(chǎn)生恐懼或者受到威脅或者羞辱的感覺。筆者認為，應(yīng)該區(qū)分其暴力的程度，將一般的家庭暴力和嚴重的家庭暴力區(qū)分開來，不能疏忽了一般的家庭暴力。①身體暴力行為人以通過各種暴力手段如推、打、咬、拳打腳踢等方式對受害人肢體造成的疼痛或傷害，這些稱之為身體暴力。家庭暴力不僅單純的指身體上的傷害，如毆打、性暴力，還包括精神上的恐嚇等困擾，可以是肉體的、語言的、情感的、經(jīng)濟上的控制等暴力。對于哪些情形構(gòu)成“特定關(guān)系”，立法中應(yīng)該明確予以規(guī)定。將有過婚姻關(guān)系、同居關(guān)系、戀愛關(guān)系，以及曾經(jīng)有過親屬關(guān)系之人、曾經(jīng)有過同居關(guān)系之人一并列入特定關(guān)系的人中，這樣將家庭暴力的主體范圍更加明確具體的予以界定，從而更好的保護了受害者的合法權(quán)益。因此立法中應(yīng)該將構(gòu)成特定關(guān)系的人予以明文規(guī)定。最高法院、最高人民檢察院也曾引用過特定關(guān)系，將“與國家工作人員有近親屬、情婦（夫）關(guān)系及其他共同利益關(guān)系的人”都列入“特定關(guān)系”中。③具有特定關(guān)系之人所謂特定關(guān)系，是涵蓋了現(xiàn)有的或者曾經(jīng)有過的婚姻關(guān)系、同居關(guān)系、戀愛關(guān)系等親密關(guān)系的當事人，將他們之間發(fā)生的暴力，納入家庭暴力的范疇。這些人應(yīng)該直接界定為家庭成員。因此這里的近親屬主要是指父母、子女、兄弟姐妹、祖孫、伯叔，不分父系與母系，也不分婚生與非婚生，也不分全血緣（同父同母）還是半血緣（同父異母），都屬于近親屬的范圍。 行政訴訟法》第 24 條規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬?！睹穹ㄍ▌t》中規(guī)定的近親屬是包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。其范圍一般來說止于緦麻親。在我國家庭暴力的主體包括施暴者與受害者，山東財經(jīng)大學碩士學位論文①家庭成員中的近親屬“親屬”在我國古籍中早有記載?！睆膰饨?jīng)驗看，立法確定的家庭”。②2008 年聯(lián)合國專家組《反對針對婦女暴力的立法框架》12。②在英國，家庭暴力和虐待是指“對彼此有或者曾經(jīng)有密切關(guān)系的人使用的身體的、心理的虐待或暴力，包括逐漸損害自信心、性暴力，也包括破壞配偶財產(chǎn)，將一方與朋友、家庭或其他潛在支持資源相隔離，包括威脅孩子在內(nèi)的其他人，控制另一方接近金錢、人身事務(wù)、食物、運輸、電話，躡手躡腳地走近另一方【12】了我國法律意義上的家庭成員以及我國法律意義上未涉及的訂婚者、分居者、同居者、前配偶乃至同性戀，甚至約會者【13】施暴人與受害人直接可能是配偶、近親屬或者其他親密的親屬關(guān)系。1996 年聯(lián)合國對婦女暴力特別報告員起草的《家庭暴力示范立法框架》和 2008 年聯(lián)合國專家組《反對針對婦女暴力的立法框架》都建議各國立法對家庭暴力做寬泛的界定。但是這并沒有承認家庭是個法律單位，因此需要對家庭暴力中家庭成員予以界定，這樣才能在權(quán)利受到侵害時得以救濟。因為在這種類型的家庭中家庭暴力現(xiàn)象可能會層出不窮，人們的權(quán)益難以得到有效的保護，我們必須對此予以法律的規(guī)制，從而合法的保護受害人的權(quán)益。筆者認為，合理界定家庭暴力的概念必須解決好兩個問題：一是第 2 章 家庭暴力的界定及成因定，在法學界，對家庭的認識似乎形成了一個通說，即認為“家庭是一種靠紐帶(性或血緣)緊密聯(lián)系在一起的系統(tǒng)，家庭成員間有著比較長期的共同生活和經(jīng)濟上具有某種程度的共有、共享狀態(tài)，有足夠的穩(wěn)定性【10】傳統(tǒng)的認識被打破，一些特殊家庭類型也在社會中涌現(xiàn)，比如說非婚同居者的家庭，單身家庭以及同性戀家庭等等。但是隨著社會經(jīng)濟和文化制度的不斷發(fā)展，人們對家庭的探討也從各自角度做出了許多界11”。一般來講，家庭不具有法律人格，因此法律難以對“家庭”予以界定。具有特殊親密關(guān)系的人或者曾經(jīng)有過配偶、同居關(guān)系的人，【9】家庭暴力中“家庭成員”的范圍，即相關(guān)主體家庭成員；二是家庭暴力的“暴力”范圍，即類型。在中國法學會反家暴網(wǎng)絡(luò)向全國人大提交的《家庭暴力防治法》建議稿中，對家庭暴力的規(guī)定就采用了較為寬泛的概念，“本法所稱家庭暴力，是指以下發(fā)生在家庭成員之間的造成身體、精神、財產(chǎn)、性上的損害的行為。而我國相關(guān)法律對家庭暴力的界定較為狹隘。生活中不乏在財產(chǎn)或者私人物品方面受到的損害的案例。2001年 12 月 24 日我國最高人民法院審判委員會通過的《最高人民法院適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題解釋（一）》第一條規(guī)定，婚姻法所稱的家庭暴力是指：“行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給家庭成員的身體及精神等方面造成一定的傷害后果的行為。廣義的家庭暴力是指通過強制力造成的家庭成員的肉體上和精神上的，并產(chǎn)生一定損害后果的行為。1993 年《聯(lián)合山東財經(jīng)大學碩士學位論文會在《行動綱領(lǐng)》中擴大了家庭暴力的內(nèi)涵，并對家庭暴力這一概念予以重申?！凹幽么蟆都彝ケ┝κ芎φ叻ò浮穼⒓彝ケ┝φJ定為除包括對身”。1995 年世界婦女大10。“英國學術(shù)界認為家庭暴力是配偶之間的、同居者或者具有親密關(guān)系的人之間發(fā)生的暴力行為，這就將家庭暴力限定在了男女的性關(guān)系之間。 家庭暴力的概念和特征 家庭暴力的概念對于家庭暴力的概念問題，在國外學者的研究中，家庭暴力（Domestic Violence）一般是指“一個成年親密伙伴對另一個成年親密伙伴實施身體暴力。突破家庭暴力概念將有助于與國際接軌，有助于穩(wěn)定家庭關(guān)系，研究家庭暴力的特征將有助于合理界定家庭暴力，為家庭暴力受害人提供保護和救濟。近年來，我國家庭暴力問題比較突出。9第 2 章 家庭暴力的界定及成因第 2 章家庭暴力的界定及成因家庭暴力現(xiàn)象存在于歷史上不同的國家不同的時期，世界各國對這一社會現(xiàn)象一直給予極大的關(guān)注。此外，在社會救助政策上也給予不斷的完善。國外對于補救措施做出了完善的舉措，如“民事保護令”的簽發(fā)，這制止了施暴人接近受害人，是在司法領(lǐng)域的一大創(chuàng)新。Kevin Bronne 在《預(yù)防家庭暴力》中提出了社會救濟的策略，這與雷索娃的社會政策建議有相似之處?！径怼俊睹绹彝ケ┝ρ芯颗c社會政策》（2007 年版）指出了俄羅斯存在嚴重的家庭暴力問題，這是俄國最嚴重的社會問題，指出了產(chǎn)生這一問題的原因，如缺乏系統(tǒng)科學的依據(jù)，缺乏具體的司法制裁手段，缺乏具體的社會政策，這與 LundyBancrot 對家庭暴力原因的分析不相同，因為各國的國情不同，俄國面對這一具體的問題時必須采取各種措施面對，雷索娃據(jù)此指出了社會政策的完善，來救濟家庭暴力的受害者。8（山東財經(jīng)大學碩士學位論文在救濟措施中指出了立法機構(gòu)授權(quán)法院簽發(fā)“保護令”，以禁止嫌疑人接近或者威脅可能的受害人。、大衛(wèi)《英國婚姻家庭制定法選集》中指出了受害者可以向法院提出