有關(guān)上市公司治理準則的兩點意見(參考版)
2025-05-31 00:12本頁面
【正文】 。《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第107條（1）、（2）項的規(guī)定似作同樣理解。[17] 假執(zhí)行為大陸法系民事訴訟法或民事保全法上的重要制度，指法院因當事人提出保全其金錢以外的請求權(quán)而就其請求標的作一定處分，通常為行為的保全。需要進一步作出改進的是:將此項規(guī)定升格為法律并擴大其適用范圍，進一步擴大會計師事務(wù)所的權(quán)力，嚴格規(guī)定其獨立性、工作程序和責(zé)任，建立會計師事務(wù)所和公司監(jiān)事協(xié)力工作的機制。[14] 參見《合同法》第400條。參見侯水平:《日本公司經(jīng)營者監(jiān)督制約制度介紹》,載《經(jīng)濟研究》1997年第1期,第28頁；末永敏和：《現(xiàn)代日本公司法》，人民法院出版社2000年9月版，第73頁。[12] 日本商法的規(guī)定可資借鑒：:一個公司不論有幾名的數(shù)名監(jiān)察人,彼此都是均能獨立地享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。但對于后一方案爭論激烈。[11] 1994年由日本經(jīng)濟同友會發(fā)起，并由企業(yè)經(jīng)營者、機構(gòu)投資家、法學(xué)和經(jīng)濟學(xué)研究者、新聞界、律師等17位專家組成的公司治理原則制定委員會，最終于1998年5月26日公布的由16條原則組織的《日本公司治理原則》，在公司治理改革的近期目標中仍然著重強化社外監(jiān)事（即外部監(jiān)事）制度的建設(shè)。[10] 1989年以后，正是在美國要求日本健全公司經(jīng)營，修改公司法以引入外部董事機制的壓力下，日本才最終進行了1993年的商法修正，正式規(guī)定了外部監(jiān)察人制度。[8] 提起股東代表訴訟的前置程序，參見劉俊海著：《股東諸權(quán)利如何果行使與保護》，人民法院出版社1995年8月版，第152頁以下。[6] 參見江平主編：《新編公司法教程》，法律出版社1994年9月版，第203205頁；王保樹、崔勤之著：《中國公司法原理》，社會科學(xué)出版社1998年10月版，第202203頁。[5] 現(xiàn)行深、滬兩個證券交易所的《股票上市規(guī)則》“關(guān)聯(lián)人”作出定義，“上市公司關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人、關(guān)聯(lián)自然人和潛在關(guān)聯(lián)人。上述第2條在本稿《準則》中已經(jīng)刪除。.（3）、2對股份有限公司召開股東大會的通知和公告程序進行規(guī)定，《證券法》第6062條（以下簡稱“證6062”）則對上市公司的中期、年度及臨時報告作出規(guī)定，股東依據(jù)上述條款具有“知情權(quán)”。為了最大限度地保護股東權(quán)利，股東對公司的下列重大事項應(yīng)具有知情權(quán)和參與決定權(quán)：（1）公司章程的修改；（2）公司的設(shè)立、解散與性質(zhì)變更、（3）公司股份的增減；（4）有關(guān)公司合并、收購、利潤分配、債券發(fā)行、認股權(quán)計劃等重大事項；（5）其他依《公司法》規(guī)定由股東大會決定的事項。[1] 《OECD公司治理原則》是經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（the Organization for Economic CoOperation and Development, or OECD）,在1998年4月舉行的部長級會議上為公司治理提出的一系列標準和指南，該原則在公司治理方面是迄今為止最為重要的國際性示范文件。董事會的業(yè)務(wù)監(jiān)督主要是妥當性的監(jiān)察，而監(jiān)事會的業(yè)務(wù)檢查則限定在合法性監(jiān)察的范圍內(nèi)，不涉及妥當性監(jiān)察。 同時應(yīng)規(guī)定監(jiān)事嚴重違法時的刑事責(zé)任。 (4)連帶責(zé)任。 (3)對股東的責(zé)任。 (2)對于第三人的責(zé)任。 加強監(jiān)事的責(zé)任： (1)對于公司的責(zé)任。 (2)不得兼任董事、經(jīng)理或公司其他職員，以保證監(jiān)事地位的超然、獨立。 (3)監(jiān)事會有權(quán)直接請求公司經(jīng)理提出業(yè)務(wù)及財務(wù)報告。包括核查公司發(fā)起人報告，就關(guān)于公司設(shè)立的必要事項，調(diào)查后向創(chuàng)立大會報告；隨時調(diào)查公司（及公司的控股子企業(yè)）的業(yè)務(wù)及財產(chǎn)狀況，核查財務(wù)帳簿及其他文件，并代表公司委任律師、會計師[16] ；董事發(fā)現(xiàn)公司有受重大損害危險的，應(yīng)立即向監(jiān)事報告；董事會執(zhí)行業(yè)務(wù)有違反法令或章程情形的，監(jiān)事應(yīng)有停止請求權(quán)，如被無理拒絕，監(jiān)事可向法院訴請“假執(zhí)行”[17]；監(jiān)事對于董事會所編制并擬提交股東大會的各種表冊應(yīng)核對帳簿，調(diào)查實情，并向股東大會報告情況，為此應(yīng)規(guī)定董事會需在股東大會召開一段時間之前，即向監(jiān)事會提交上述帳簿及其明細表；監(jiān)事會有權(quán)自行召集臨時股東大會[18] 。 加強監(jiān)事的職權(quán)。現(xiàn)行《公司法》第124條24款對于股份有限公司監(jiān)事必須由股東代表和適當比例的公司職工代表組成的限制性規(guī)定，并不構(gòu)成對外部監(jiān)事制度引入的障礙，解決辦法是：（1）成立監(jiān)事協(xié)會，由該協(xié)會（或由公司本身）向擬聘為外部監(jiān)事的人士發(fā)放小額貸款，供其購買象征性的公司股份（監(jiān)事資格股），成為公司股東；（2）由公司將擬聘為外部監(jiān)事的人士聘入公司，擔(dān)任象征性的工作，以使之可以作為公司職工代表被選入公司監(jiān)事會。 強化監(jiān)事的獨立性，規(guī)定公開發(fā)行股票的股份有限公司的監(jiān)事，不得由董事的直系血親、配偶或在生活上依賴董事的人擔(dān)任。 公司監(jiān)事的選任，應(yīng)采取累積投票制，保障小股東在監(jiān)事會中的發(fā)言權(quán)。為了加強對于注冊資本在一定數(shù)額以上的大型股份公司財務(wù)的監(jiān)查力度，宜仿日制，在監(jiān)事會之外專門規(guī)定會計監(jiān)察人制度，以獨立的中介機構(gòu)來保證公司財務(wù)報表的真實性[15] 。在解釋上，監(jiān)事職務(wù)通常不得再委托他人代為行使[14]。具體建議是：明文
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