【正文】 當(dāng)然法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 ? 遲延履行 或者有其他違約行為時(shí)，并 不能當(dāng)然適用定金罰則 。 ? 因合同關(guān)系以外 第三人 的過(guò)錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。 10日 12日 15日 10日 ? 答案： C 解析：定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。 9月 12日甲公司將機(jī)器配件的毛坯交給乙公司，9月 15日甲公司將定金匯給乙公司。 【 例 】 甲、乙兩公司于 9月 10日簽訂一份加工合同，合同約定乙公司于 12月 10日前完成為甲公司加工一批專用機(jī)器配件的任務(wù)。 ? ★ 從實(shí)際交付定金 之日起生效。在乙向法院起訴時(shí)，既能最大限度保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請(qǐng)求是（ ）。 【 例 】 甲乙訂立買賣合同約定：甲向乙交付 200噸銅材，貨款為 200萬(wàn)元；乙向甲支付定金 20萬(wàn)元；如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金 30萬(wàn)元。 ? ★ 4. 定金與違約金 競(jìng)合 。 ★ 罰則 ： 給付定金的 一方不履行約定的債務(wù)的， 無(wú)權(quán) 要求返還定金； 收受定金的 一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng) 雙倍 返還定金。 ? ★ 限額 ：可由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同的 20%。一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。在本題中，由于當(dāng)事人甲違約，給乙造成的實(shí)際損失為 15萬(wàn)元，高于雙方約定的違約金，因此乙可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)要求甲再支付 5萬(wàn)元。甲公司除應(yīng)支付乙公司違約金外，還應(yīng)支付給乙公司賠償金（ ）萬(wàn)元。（ 01） 答案： D 【 例 2】 甲、乙兩公司簽訂一份價(jià)值 100萬(wàn)元的買賣合同，雙方在合同中約定違約金為總價(jià)款的 10%。只能 在“違約責(zé)任”與“侵權(quán)責(zé)任”二選一 【 例 1】 甲公司從乙農(nóng)場(chǎng)購(gòu) 10頭種牛，乙農(nóng)場(chǎng)違約，將部分帶有傳染病的牛交付給甲公司，致使甲公司飼養(yǎng)的其他奶?；疾≡斐韶?cái)產(chǎn)損失。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。 ? （ 2） 違約金增減數(shù)額 。 ? （ 1） 違約金高低訴訟 。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用由違約方承擔(dān)。 ? （ 3） 防止損失擴(kuò)大 。當(dāng)事人可以在合同中約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 ? 損害賠償?shù)姆绞接校? ? ? （ 1） 賠償計(jì)算 。 ? 【 例 】 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定而對(duì)違約責(zé)任又沒(méi)有明確約定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理要求對(duì)方承擔(dān)的補(bǔ)救措施有（）。下列表述中，正確的是： ，合同尚未生效 ，合同尚未成立 ，但法院應(yīng)當(dāng)判決解除合同，乙賠償甲的損失 ，乙應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同 ? 答案： D ? （二）補(bǔ)救措施 ? 當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。乙在辦理房屋過(guò)戶登記手續(xù)前反悔，要求解除合同。當(dāng)事人一方不履行 非金錢債務(wù) 或者 履行非金錢債務(wù)不符合約定 的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： ? （ 1）法律上或者事實(shí)上 不能履行 ； ? （ 2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行 費(fèi)用過(guò)高 ； ? （ 3）債權(quán)人在 合理期限內(nèi)未要求履行 。無(wú)論行為人主觀上是否有故意或過(guò)失，只要違約，就必須承擔(dān)違約責(zé)任，除了法定或者約定的 免責(zé)事由以外，均不得主張免責(zé)。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。 ? （ 3）違約責(zé)任具有 相對(duì)性 。 ? 違約責(zé)任具有以下特點(diǎn)： ? （ 1）違約責(zé)任以 合同的有效存在 為前提。 ? 【 例 】 A出票給 B， B背書轉(zhuǎn)讓給 C， C又背書轉(zhuǎn)讓給 A，混同了，但涉及 B的票據(jù)責(zé)任不能消滅。 ? 【 例 】 甲、乙兩企業(yè)簽有買賣合同，甲為債權(quán)人，乙為債務(wù)人，后兩企業(yè)合并，成立丙企業(yè)，債權(quán)人和債務(wù)人即成為一人。 ? ? 債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，即債權(quán)債務(wù)混同時(shí)，合同的權(quán)利義務(wù)終止， 但涉及 第三人 利益的除外。 ，甲負(fù)有通知義務(wù) ，損失由乙承擔(dān) 5年后，乙仍沒(méi)有領(lǐng)取西服，甲可以在交付保管費(fèi)后取回西服 ? 答案： BC 解析： A錯(cuò)：除下落不明除外負(fù)通知義務(wù)； D錯(cuò)：歸國(guó)家所有。 ? 【 例 】 債務(wù)人甲因債權(quán)人乙下落不明，遂將作為合同標(biāo)的物的名貴西服一套交當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)提存。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起 5年內(nèi) 不行使則消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸 國(guó)家所有 。 ? 【 注 】 但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。 ? ⑤ 領(lǐng)取 。 ? ④ 孳息。 ? ③ 毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn) ，和 提存的費(fèi)用 。 ? ②債務(wù)人 后合同義務(wù) — 通 知 。 ? ? ① 不適合提存 。 ? ? （ 1）債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由 拒絕 受領(lǐng)； ? （ 2）債權(quán)人 下落不明 ；（如果債權(quán)人的代理人是清楚明確的，債務(wù)人就可以向代理人履行債務(wù)，而不能提存。 ? （二）約定抵銷 ? 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方 協(xié)商一致 ，也可以抵銷。抵銷的效果自通知 到達(dá) 對(duì)方時(shí) 生效 。 ? 【 注 】 當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng) 通知 對(duì)方。如：提供勞務(wù)的債務(wù)、不作為的債務(wù)等。如：因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù)。 ? 均屆清償期 ? 原則上若一項(xiàng)債務(wù)已屆清償期，而另一項(xiàng)債務(wù)未屆清償期的，則 未到期的債務(wù)人 可以主張抵銷 。 ? 互負(fù)有債務(wù)，互享有債權(quán) ? 效力不完全的債權(quán)不能作為 主動(dòng)債權(quán) 而主張抵銷，如 超過(guò)訴訟時(shí)效的 債權(quán)，債權(quán)人不得 主張抵銷 ，但作為被動(dòng)債權(quán)，對(duì)方以其債權(quán)主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)允許。因此，乙有權(quán)拒絕丙的給付請(qǐng)求。根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，下列判斷中，正確的有（ ）。其后，甲將其對(duì)乙的 20萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙并通知了乙。當(dāng)事人解除合同，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)依照其規(guī)定辦理。合同 自通知 到達(dá) 對(duì)方時(shí)解除。 ? （ 3） 委托合同 中 委托人與受托人均可以隨時(shí)解除委托合同 ，因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 ? （ 2）在 貨運(yùn)合同 中 托運(yùn)人 有單方解除權(quán)。 ? 。 ? 遲延履行 主要債務(wù)，經(jīng) 催告 后在合理期限內(nèi)仍未履行。 ? ②當(dāng)事人 延遲履行 后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。法律沒(méi)有規(guī)定或者當(dāng)事人沒(méi)有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。 ? 【 注 】 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定了解除權(quán)行使期限的。即雙方在立合同時(shí)，約定了合同當(dāng)事人一方解除合同的條件。其中： ? 協(xié)商解除：是以一個(gè)新的合同解除舊的合同。債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，且沒(méi)約定的，按下列順序：①實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；②利息；③主債務(wù)。 到期時(shí)間相同的 ， 按比例抵充 。 擔(dān)保數(shù)額相同的 ，優(yōu)先抵充債務(wù) 負(fù)擔(dān)較重的 。（了解） ? 債務(wù)人的給付 不足 以清償其對(duì) 同一債權(quán)人 所負(fù)的 數(shù)筆 相同種類的 全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充 已到期的 債務(wù)。 ? 三、清償（又叫履行）。 ? 第六節(jié) 合同的終止 ? 一、合同終止原因 ? 合同必須因一定的 法律事實(shí) 才能終止，主要有： ? (1)債務(wù)已經(jīng)按照約定 履行 ； ? (2)合同 解除 ； ? (3)債務(wù)相互 抵銷 ； ? (4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物 提存 ； ? (5)債權(quán)人 免除 債務(wù)； ? (6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人，即 混同 ； ? (7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。 B公司承擔(dān) C公司承擔(dān) B公司、 C公司平均承擔(dān) B公司、 C公司承擔(dān)連帶責(zé)任 ? 答案： D 解析： 必須是 A與李某間的約定。 A公司原欠李某貨款 5萬(wàn)元，現(xiàn)李某要求償還。 ? 訂立合同后 分立 的 ， 除 債權(quán)人 和 債務(wù)人 另有約定外 ，由分立后的企業(yè)負(fù) ★連帶責(zé)任 。 ? 三、債務(wù)轉(zhuǎn)讓 ? 債務(wù)人將合同義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人 ★同意 。 2022年 9月 24日生效 ，即負(fù)有向丙公司清償 30萬(wàn)元的義務(wù) 20萬(wàn)元的抵銷權(quán) 30萬(wàn)元債務(wù)的清償，要求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任 ? 答案： BC 解析： A錯(cuò)：轉(zhuǎn)讓合同鑒定是就生效； B對(duì)：接到通知，才對(duì)債務(wù)人生效，負(fù)有向丙清償?shù)牧x務(wù)； C對(duì)：抵銷權(quán)可向丙提出。 2022年 9月 24日，乙公司接到甲公司關(guān)于轉(zhuǎn)讓債權(quán)的通知后，便主張 20萬(wàn)元的抵銷權(quán)。 ? 【 例 】 乙公司欠甲公司 30萬(wàn)元的到期貨款，同時(shí)甲公司又欠乙公司 20萬(wàn)元的到期貨款。 ? （ 3） 抵銷權(quán) 的轉(zhuǎn)移。 ? ? （ 2） 抗辯權(quán) 的轉(zhuǎn)移。 如：擔(dān)保權(quán)、利息債權(quán)、違約金債權(quán)等。 ? ? （ 1） 從權(quán)利 轉(zhuǎn)移。如： 出版 、 贈(zèng)與 、 委托 、 雇用 等合同不得轉(zhuǎn)讓； ? (2)按照當(dāng)事人 約定 不得轉(zhuǎn)讓； ? ★ (3)依照法律 規(guī)定 不得轉(zhuǎn)讓。 未經(jīng) 通知， 該轉(zhuǎn)讓 對(duì)債務(wù)人 不發(fā)生效力 。 ? ，僅對(duì) 變更后 未履行的部分有效，對(duì) 已履行的部分 無(wú)溯及力 。 ③ 撤銷時(shí)效 自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi) 行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi) 沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅 受理申請(qǐng)前 1年內(nèi) ④ 如何行使 債權(quán)人為原告，以債務(wù)人為被告 管理人請(qǐng)求法院予以撤銷 ? 第五節(jié) 合同的變更與轉(zhuǎn)讓 ? 一、合同的變更 ? 合同內(nèi)容 的變更， 不包括 合同主體 的變更 。 ② 主債權(quán)是否到期 已到期 可到期可不到期 ③ 被告 次債務(wù)人 債務(wù)人 ④ 訴訟第三人 債務(wù)人 受益人或受讓人 ⑤ 管轄法院 次債務(wù)人（被告）住所地法院 債務(wù)人（被告）住所地法院 ⑥ 優(yōu)先受償權(quán) 有 無(wú) ⑦ 費(fèi)用承擔(dān) 訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，其他必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān) 律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等合理費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān) ? ★ 《 合同法 》 中的撤銷權(quán)與 《 企業(yè) 破產(chǎn)法 》 中的撤銷權(quán)的區(qū)別 《 合同法 》 撤銷權(quán) 《 破產(chǎn)法 》 撤銷權(quán) ① 適用條件 債務(wù)人的行為，對(duì)債權(quán)人造成損害 受理申請(qǐng)后 ② 可以撤銷的行為 ① 放棄 到期債權(quán)； ② 無(wú)償轉(zhuǎn)讓 財(cái)產(chǎn)； ③ 以明顯不合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓 財(cái)產(chǎn)而且第三人 知道 。 ? 【 例 】 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人認(rèn)為對(duì)自己造成損害的，可以請(qǐng)求人民法院予以撤銷的有（ ）。 ? 【 注 】 其中第 C種處分行為不但要求有 客觀上 對(duì)債權(quán)人造成損害的事實(shí)，還要求有受讓人 主觀 知道 的要件。 ? ③債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的處分行為。 ? ② 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人存在有效債權(quán)。因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 ? 答案： D 解析：債權(quán)人行使代位權(quán)的客體應(yīng)為“具有金錢給付內(nèi)容”的到期債權(quán)。乙公司經(jīng)過(guò)調(diào)查后得知下列情況：丙公司與甲公司之間存在買賣合同，甲公司已經(jīng)付款，但丙公司未按期交貨；甲公司與丁公司之間存在大型機(jī)器設(shè)備買賣合同，丁公司分期付款，在付清全部貨款之前甲公司保留該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)，現(xiàn)丁公司已有兩筆到期貨款尚未支付，甲公司未采取任何措施。（與教材不同） ? ③ 在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。 ? （ 3）代位權(quán)行使的法律效果 ? ① 經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予 消滅 。 ? ②