【正文】 結(jié)果顯示，我國上市公司的公司治理與成熟市場經(jīng)濟(jì)國家公司治理實(shí)踐相比，存在不少問題，現(xiàn)狀不容樂觀。經(jīng)過廣泛的國際交流，從1999年起，上交所組織強(qiáng)大的研究陣容，對上市公司治理問題展開了廣泛、深入地專題研究，范圍包括公司治理的理論研究、不同國家的公司治理模式的比較以及各國際組織、國家、自律性組織、跨國公司所發(fā)表的公司治理原則、準(zhǔn)則、做法的比較，同時對中國的公司治理問題也進(jìn)行分析。 背景： 上交所從1997年開始對我國上市公司治理問題展開專題研究。——周小川隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，特別是資本市場對規(guī)范發(fā)展的需要，從2000年以來，我國對公司治理原則的關(guān)注和貫徹實(shí)施的步伐明顯加快，連續(xù)出臺了幾十個相關(guān)的政策法規(guī)性文件，以下僅就其中主要文件的相關(guān)內(nèi)容加以簡要介紹：表71 我國公布的規(guī)范公司治理的主要文件No文 件 名 稱公布日期附錄1上海證券交易所上市公司治理指引（征求意見稿）十二2關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見十三3上市公司股東大會規(guī)范意見（2000年修訂稿）十四4深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（送審稿）十五5國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)范十六6上市公司新股發(fā)行管理辦法十七7前次募集資金使用情況專項(xiàng)報(bào)告指引十八8擬發(fā)行上市公司改制重組指導(dǎo)意見（征求意見稿）十九 9中國證監(jiān)會股票發(fā)行審核委員會關(guān)于首次公開發(fā)行股票審核工作的指導(dǎo)意見二十10中國證監(jiān)會股票發(fā)行審核委員會關(guān)于上市公司新股發(fā)行審核工作的指導(dǎo)意見二十一11關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見（征求意見稿）二十二12中國上市公司治理準(zhǔn)則指引即將*13中國公司治理原則（草案）即將 * 注：《中國上市公司治理研討會》上向與會者征求意見。 ：做得怎么樣 w 評估目的：集合最佳人選，在任何時刻都能最有效的服務(wù)于公司； w 評估原則：獨(dú)立（確保獨(dú)立董事制定評估程序與標(biāo)準(zhǔn)的控制權(quán)）； 公開（向股東披露評估程序和標(biāo)準(zhǔn)）； w 制定評估程序和標(biāo)準(zhǔn) 董事會的有效性：董事會（和各專業(yè)委員會）與管理層的權(quán)限劃分是 否明確、適當(dāng)； 董事會的團(tuán)隊(duì)績效：決策能力、危機(jī)處理能力； 董事會的發(fā)展； 董事的個人貢獻(xiàn)：個人特征、核心能力、獨(dú)立性、履行承諾、角色； 董事的更換：明確在下述情況下的董事辭職制度： 評估結(jié)果達(dá)不到董事會的標(biāo)準(zhǔn)； 個人職業(yè)責(zé)任變化（退休、離職等）； 個人發(fā)生對履行該職責(zé)有不良影響的行為（違反道德、 法律等）。 獨(dú)立董事的職責(zé)： ? 確保董事會代表全體股東的利益，特別應(yīng)保護(hù)中小股東的利 益； ? 對公司戰(zhàn)略、業(yè)績、資源、主要執(zhí)行人員任命及薪酬標(biāo)準(zhǔn)、董 事會及領(lǐng)導(dǎo)層評估等重大決策中作出獨(dú)立判斷； ? 提供公司可能沒有的專長； ? 在執(zhí)行董事可能發(fā)生利益沖突時介入。表67 美國五大公司董事會組成人員 公司名稱董事會人數(shù)內(nèi)部董事人數(shù)外部董事人數(shù)外部董事比例 IBM 1951474% ATamp。表65 美國標(biāo)準(zhǔn)普爾公司董事會組成 1995年1996年1997年 標(biāo)準(zhǔn)普爾500標(biāo)準(zhǔn)普爾500標(biāo)準(zhǔn)普爾500標(biāo)準(zhǔn)普爾中型400標(biāo)準(zhǔn)普爾小型600樣本中的公司數(shù)(家) 421435420310435董事會的組成 平均董事人數(shù)(人) 平均獨(dú)立董事比例(％) 擁有委員會的樣本比例* 審計(jì)(％) n／a 報(bào)酬(％) 提名(％) 行政(％) 公司治理(％) 委員會中平均的董事人數(shù)** 審計(jì)(人) n／a 報(bào)酬(人) 提名(人) 委員會中平均的獨(dú)立董事比例** 審計(jì)(％) n／a 報(bào)酬(％) 提名(％)董事長和總裁分離的公司(％)采用累計(jì)投票的公司(％)平均會議數(shù)量(次/年) ：誰來做（誰當(dāng)董事） w 品德：正直、自信、有責(zé)任心； w 能力：商業(yè)判斷、危機(jī)處理、戰(zhàn)略思考和領(lǐng)導(dǎo)等能力； w 知識及經(jīng)驗(yàn)：財(cái)務(wù)、管理、市場、行業(yè)和廣博的相關(guān)知識； w 業(yè)績：成功經(jīng)營； w 獨(dú)立性（參見附錄十）：董事會獨(dú)立性是指獨(dú)立董事占董事會總?cè)? 數(shù)的比例；通常對獨(dú)立董事人數(shù)的要求包括以下幾方面： ? 絕對人數(shù)：上交所《上市公司治理指引》規(guī)定為至少2人； ? 相對比例：《指引》規(guī)定為20%或30%（董事長由控制公司股東的 法人代表擔(dān)任時）； ? 限定大股東提名的獨(dú)立董事人數(shù)(《指引》規(guī)定為“不得超過1 人”)， 保證由中小股東提名的獨(dú)立董事人數(shù)（《指引》規(guī)定“合計(jì)持有 5%以上股份的股東可以聯(lián)合提名”。） w 為了保證董事會的獨(dú)立性，董事會中應(yīng)以獨(dú)立董事占多數(shù)；力求董 事長由非執(zhí)行董事?lián)位蛉蚊晃华?dú)立的董事會領(lǐng)袖（如首席董 事）； w 為了使獨(dú)立董事與股東之間形成利益聯(lián)盟，許多公司要求其持股， 但對持股份額有限制（如香港聯(lián)交所規(guī)定不得超過1%），以避免其 成為大股東的代言人；另外，對獲得股權(quán)的方式和時間也有具體安 排； w 為了保證董事能投入必要的時間和精力，一般都限制董事兼職的數(shù) （如對執(zhí)行董事、非執(zhí)行全職董事、其他董事的兼職分別有不同規(guī) 定）。 ：怎么做 w 為了全面完成董事會以上職責(zé)，董事會應(yīng)結(jié)合公司發(fā)展需要，建立 相應(yīng)的專業(yè)委員會制度，如：審計(jì)委員會、薪酬委員會、提名委員 會、投資決策委員會、公司治理委員會等。 ③ 內(nèi)部機(jī)制：包括董事會的職責(zé)、履行職責(zé)的程序、董事的選拔、評估（對 董事、董事會和高層執(zhí)行官）。即表現(xiàn)出色、業(yè)績卓越的董 事，受到市場的追捧，價(jià)值不斷提升；而表現(xiàn)欠佳的董事，逐漸被市場淘 汰。”以營造一種有助于董事們擔(dān)當(dāng)其角色和履行其職責(zé)，促進(jìn)董事會的獨(dú)立、高效的氛圍。隨后，逐漸推廣至其它州和國家、地區(qū)。 產(chǎn)生：累積投票制作為股東選擇公司管理者的一種表決權(quán)制度，最早起源于美國伊利諾伊州《憲法》的規(guī)定。為了保護(hù)股東的合法權(quán)利，完善股東表決權(quán)制度，美國首先創(chuàng)立了累積投票制。 面對這種投資風(fēng)險(xiǎn)與管理權(quán)力之間的巨大失衡，人們不免會感嘆，在股權(quán)相對分散的勝利股份中尚且如此，更不用說中國上市公司中眾多由國有股占絕對多數(shù)的公司了；象通百惠這樣的次大股東尚且如此遭遇，更不用說廣大中小股東了。這就是OECD的《公司治理原則》中所提到的“某些股東獲得的控制權(quán)與他們的資產(chǎn)所有權(quán)不成比例”的典型情況。至2000年3月27日股東大會召開前，山東勝利股份主要股東的持股比例為：表61 勝邦與通百惠的表決權(quán)之爭名次股東持股數(shù)量(股)持股份額(%)擁有表決權(quán)(%)備注1山東勝邦公司 41， 479， 765 3山東勝利集團(tuán)17， 410， 850 勝邦股東5潤華集團(tuán)公司 7， 312， 500 勝邦股東9深圳中廣銀投資 2， 485， 384 勝邦股東2廣州通百惠36， 300， 000 % 圖61 勝邦公司的關(guān)聯(lián)系統(tǒng)山東勝邦公司 勝邦系：股東股東股東股東深圳中廣銀投資公司山東三聯(lián)集團(tuán)潤華集團(tuán)公司山東勝利集團(tuán) 董事會原定選舉董事11人，由于僅有6人獲得微弱多數(shù)（51~55%），所以只有6人當(dāng)選。此后，通百惠在提名的董事會候選人被全部否決后，開始征集中、小股東的委托投票權(quán)。而OECD的公司治理原則更傾向于英美法的結(jié)構(gòu)。 從上述簡介中看出，各國的公司治理原則側(cè)重點(diǎn)有所不同。這些交易必須得到監(jiān)事會的批準(zhǔn)。在決定中，監(jiān)事會成員不能取得與公司利益相沖突的自我利益。監(jiān)事會成員除其因某種原因退休，否則必須就任何利益沖突事項(xiàng)向監(jiān)事會主席或副主席披露。監(jiān)事會應(yīng)根據(jù)其規(guī)則成立若干委員會以處理復(fù)雜的商業(yè)業(yè)務(wù)。監(jiān)事會應(yīng)定期地對董事會經(jīng)營層提出意見，并對長期的公司目標(biāo)進(jìn)行監(jiān)督； 監(jiān)事會任命董事會成員并保證長期繼任計(jì)劃的有序；監(jiān)事會應(yīng)公布自己的規(guī)則，并規(guī)定董事會的信息披露和匯報(bào)義務(wù)；監(jiān)事會任命審計(jì)師審計(jì)公司的年度會計(jì)報(bào)表。提交給股東會推選監(jiān)事會成員的建議必須保證候選監(jiān)事具備必要的知識和技能及相關(guān)的職業(yè)經(jīng)驗(yàn)；監(jiān)事會應(yīng)通過足夠的與公司無任何現(xiàn)有或先前商業(yè)利益相關(guān)的獨(dú)立監(jiān)事來監(jiān)督董事會。董事會成員應(yīng)該將自己在公司交易中個人的實(shí)質(zhì)性利益披露給監(jiān)事會。 4）利益沖突和自我交易治理規(guī)則。這可以包括股票期權(quán)計(jì)劃及其它相關(guān)激勵措施。 3）報(bào)酬。 2）信息和披露要求。 4. 德國公司治理專家小組于2000年1月公布的《上市公司治理規(guī)則》（注：德國公司中的董事會大致相當(dāng)于英、美國家公司中的經(jīng)理層，而其監(jiān)事會則大致相當(dāng)于后者的董事會）主要內(nèi)容為： 1）董事會的責(zé)任和義務(wù)。 。 。董事報(bào)酬的水平應(yīng)保證能充分吸引董事會所需的成功經(jīng)營公司的人才。董事會的構(gòu)成應(yīng)在執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事（包括不能通過個人或小集團(tuán)控制董事會決策的獨(dú)立非執(zhí)行董事）之間平衡；董事會應(yīng)及時提供信息；任命新董事應(yīng)通過正式和透明的程序；所有董事應(yīng)定期和至少每三年一次重新選任。 3．英國1998年的Hampel報(bào)告所推薦的公司治理原則主要內(nèi)容有： 。 B．董事會程序和評審。下面僅對其所建議的核心原則作一簡單介紹： A．董事會的獨(dú)立性和領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。這類似于羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會1994年起草的《國際商事合同通則》，該《通則》也有較詳細(xì)的解釋，如今該《通則》已成為國際商事合同領(lǐng)域重要的參考慣例。這就要求在可能存在利益沖突的情形下，應(yīng)由足夠的獨(dú)立董事行使獨(dú)立判斷權(quán)，如在財(cái)務(wù)報(bào)告、任命和執(zhí)行及董事會的報(bào)酬事項(xiàng)；董事也應(yīng)有充足的時間來履行其職責(zé)。董事會的主要職能是：評審和指導(dǎo)公司戰(zhàn)略、主要的行動計(jì)劃、風(fēng)險(xiǎn)政策、年度預(yù)算和商業(yè)計(jì)劃；設(shè)置業(yè)績目標(biāo)；監(jiān)督執(zhí)行和公司表現(xiàn)；監(jiān)督主要的資本運(yùn)營、購并和剝離、重組；選擇、監(jiān)督和必要時替換主要的經(jīng)營人員并監(jiān)督繼任計(jì)劃；評價(jià)主要經(jīng)營者和董事會的報(bào)酬；確保董事任命程序的規(guī)范和透明；監(jiān)督和處理董事會成員、管理層和股東的潛在的利益沖突；保證公司會計(jì)和財(cái)務(wù)報(bào)告制度的統(tǒng)一性，包括獨(dú)立審計(jì)、合適的控制體系，尤其是風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)督制度、財(cái)務(wù)控制；監(jiān)督披露和通訊的程序。年度審計(jì)應(yīng)由獨(dú)立的審計(jì)師來完成。 所披露的重大事項(xiàng)應(yīng)包括但不限于下述事項(xiàng)：公司的財(cái)務(wù)和