【正文】 該計劃的基本內(nèi)容包括： （1）設(shè)立公司的“獎勵基金”。　　相對于新股增發(fā)、贈與轉(zhuǎn)讓及外部代理人方案，虛擬股票與股票增值權(quán)計劃最簡便易行，操作上無任何政策和法律上的障礙，而且不僅適用于上市企業(yè)，也適用于非上市企業(yè)。虛擬股票與股票增值權(quán)計劃在實踐中更多地表現(xiàn)為一種公司內(nèi)部的獎勵機(jī)制與行為，無需期權(quán)獲受人支付現(xiàn)金，因為獲受人并不購買公司的股票，所以，當(dāng)期權(quán)獲受人離職后也不能夠繼續(xù)享受企業(yè)成長帶來的收益?！　　　∵@是目前在市場上應(yīng)用較多的兩種方案，如上海貝嶺的“虛擬股票”獎勵計劃即屬于此類，是基本股票期權(quán)計劃的一種變化形式，但兩者之間還是存在明顯的區(qū)別，即基本股票期權(quán)計劃一定存在期權(quán)獲受人實際擁有股票的行為，而虛擬股票與股票增值權(quán)計劃無需也不可能由期權(quán)獲受人實際擁有股票，虛擬股票與股票增值權(quán)計劃的實施也絲毫不會影響公司的股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)?！　∫揽客獠看砣藢嵤┕镜钠跈?quán)計劃是一種簡單方便的方式。　　　　本方案中的代理人作用與責(zé)任和前面已述的新股增發(fā)代理人具有同一性，只是本方案不是通過發(fā)行新股來解決行權(quán)股票來源，而是完全通過創(chuàng)業(yè)企業(yè)委托代理人在二級市場買入股票來解決股票來源的問題?！　∫虼?，對于創(chuàng)業(yè)板上市企業(yè)而言，通過贈與轉(zhuǎn)讓取得行權(quán)股票來源的期權(quán)方案操作上并無大的障礙，但是存在轉(zhuǎn)讓過程中過戶登記手續(xù)比較復(fù)雜繁瑣的不足。　　本方案中選擇前10位（此數(shù)目可根據(jù)實際情況變化）大股東的理由是，大股東是公司經(jīng)營成功的最大受益人，理應(yīng)承擔(dān)更多的責(zé)任。股票轉(zhuǎn)讓合約中必須堅持的宗旨是，買方所擁有的是權(quán)利而不是責(zé)任，賣方所擁有的是責(zé)任而不是權(quán)利，如果期權(quán)獲受人分段行使自己的權(quán)利，均需通過證券交易所的登記結(jié)算系統(tǒng)履行非交易過戶手續(xù)。”　　可見，非交易過戶也可以成為股票期權(quán)計劃所需股票來源的有效渠道之一?！　　　「鶕?jù)上海證券交易所登記結(jié)算系統(tǒng)的規(guī)定，證券可以進(jìn)行非交易過戶登記，同時還明確了辦理非交易過戶的具體流程?！　【C上所述，可以對增發(fā)新股的期權(quán)股票來源方案作以下評價：　　第一，通過新股增發(fā)實施股票期權(quán)計劃是一種較為理想的期權(quán)方案，適宜于已上市創(chuàng)業(yè)企業(yè)的期權(quán)設(shè)計；　　第二，增發(fā)新股獲得行權(quán)股票配售的途徑必須假借代理人之手，既可避免回購的嫌疑，也可由代理人作為機(jī)構(gòu)投資者直接參與認(rèn)購競價，只不過競價時的報價可以高一些，以保證購買到一定數(shù)量的股票；　　第三，設(shè)想在新股增發(fā)方式中，作為投資銀行的創(chuàng)新業(yè)務(wù)之一，可以考慮僅僅為了滿足企業(yè)實施股票期權(quán)的需要而進(jìn)行新股專項增發(fā)的方案?！　　　】梢钥隙?，作為主承銷商或保薦人的證券公司來擔(dān)任代理人將表現(xiàn)出得天獨厚的優(yōu)勢：　　① 證券公司對資本市場相當(dāng)了解，有恪守自律準(zhǔn)則的專業(yè)精神，能有效擔(dān)負(fù)起代理人責(zé)任，上市企業(yè)可以拿出部分資金提請證券公司提供服務(wù)內(nèi)容指定的代理委托（或者直接將代理人作為機(jī)構(gòu)投資者參加網(wǎng)下配售），從而有效實施期權(quán)計劃；　?、?證券公司與上市企業(yè)有良好合作的歷史，雙方已建立互信關(guān)系，能夠相互理解與充分信任；　　③ 證券公司具有充分的市場公信力，其代理和鎖定股票的行為也容易受到證券交易所以及中國證監(jiān)會的監(jiān)管和控制；　?、?主承銷商或保薦人可以將上市企業(yè)的股票期權(quán)計劃與新股增發(fā)方案進(jìn)行綜合考慮，從而做出細(xì)密的操作方案?！　≡谠霭l(fā)計劃設(shè)計中，代理人的責(zé)任和義務(wù)應(yīng)當(dāng)包括：　?、?接受創(chuàng)業(yè)板企業(yè)的委托，以代理人名義購買企業(yè)的部分新增發(fā)股票（其額度等于企業(yè)已決定授予的股票期權(quán)數(shù)量）；　　② 保管好股票，以股票所有者的身份收取股票紅利，參與股票分紅、配售等；　?、?鎖定所代理股票的上市期限；　?、?按照期權(quán)行權(quán)時間表監(jiān)督、管理期權(quán)獲受人的行權(quán)行為；　?、?配合期權(quán)獲受人進(jìn)行股票過戶登記；　?、?協(xié)助處理未行權(quán)的股票期權(quán)等。在新股增發(fā)過程中，如果新股增發(fā)的數(shù)量較少，可以適當(dāng)提高比例上限，如達(dá)到8%；如果新股增發(fā)數(shù)量較多，可以適當(dāng)降低比例上限，如設(shè)定上限為2%.進(jìn)行浮動式設(shè)計的理由是，保證在新股增發(fā)中配售給股票期權(quán)的數(shù)量占新股增發(fā)總量的比例均處于較低的水平，避免公司假借代理人之手而預(yù)留過量股票。如果董事會在新股競價和定價完成后，宣布將新股的價格確定為股票期權(quán)的行權(quán)價，這種以公平市價的方式來確定期權(quán)價格，明顯地體現(xiàn)出以現(xiàn)值有利法確定期權(quán)行權(quán)價的特點，同時也體現(xiàn)出公平性的原則。　　需要注意的是，新股增發(fā)不僅可以解決股票期權(quán)的來源，反過來股票期權(quán)的配售對新股增發(fā)也會產(chǎn)生重要的信心推動，因為這一配售行動可以表明公司追求管理的穩(wěn)定和持久，無疑會增強社會公眾投資者擁有和獲得公司股票的信心。另一方面，公司通過上市前及上市后12年的經(jīng)營，為保證公司人員和經(jīng)營策略的穩(wěn)定，已經(jīng)存在給予公司高級管理人員和核心技術(shù)人員長期激勵的強烈要求?！　　　∫环矫妫瑒?chuàng)業(yè)企業(yè)增發(fā)新股的頻繁度要大于主板企業(yè)。當(dāng)然，從企業(yè)股票期權(quán)計劃的設(shè)計和企業(yè)新股增發(fā)的時機(jī)和操作程序來看，兩者之間也很容易達(dá)到吻合與協(xié)調(diào)。比如通過主承銷商將部分預(yù)留股份向發(fā)行人授予的股票期權(quán)獲受人進(jìn)行配售，或者直接將預(yù)留股份的一部分作為公司股票期權(quán)計劃的主要來源，先由公司選擇代理人長期管理，以備公司將來期權(quán)實施使用，也不失為一種可以考慮的方案。一般在發(fā)行中采取超額配售選擇權(quán)主要是考慮到發(fā)行市道不太理想，發(fā)行失敗的可能風(fēng)險較大?？梢灶A(yù)料，對于符合公平、公正、公開原則且不違反法規(guī)要求的發(fā)行方案，中國證監(jiān)會將會堅定地支持，而通過增發(fā)解決期權(quán)股票的來源就是中國證監(jiān)會應(yīng)該支持的內(nèi)容?！　。?）目前主板市場新股增發(fā)的方式相當(dāng)繁多，創(chuàng)新方案不斷涌現(xiàn)且一直受到中國證監(jiān)會的鼓勵（能通過證監(jiān)會的核準(zhǔn)即是證明）。　?。?）中國證監(jiān)會對于主承銷商和發(fā)行人利用增發(fā)時機(jī)進(jìn)行業(yè)務(wù)創(chuàng)新提供了足夠的空間，增發(fā)方案要求是“經(jīng)中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他形式”，且“在配售中，發(fā)行人和主承銷商應(yīng)向機(jī)構(gòu)投資者（包括戰(zhàn)略投資者）和發(fā)行人股東說明新股申購及分配的方法”。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)布的有關(guān)文件，本人認(rèn)為增發(fā)新股是解決行權(quán)股票來源的有效途徑，提出這種思路是基于以下四個方面的認(rèn)識和把握：　?。?）股票發(fā)行正逐漸向由發(fā)行人和承銷商占主導(dǎo)（即由市場決定）的型態(tài)過渡，由主承銷商協(xié)助發(fā)行人制定，報中國證監(jiān)會核準(zhǔn)。在期權(quán)獲受人還清公司借款，股票出售限制期滿之后，托管機(jī)構(gòu)（如證券公司）應(yīng)把股票的控制權(quán)交給期權(quán)獲受人，上市公司無權(quán)干預(yù)獲受人的交易活動?！　”痉绞降捻樌麑嵤?，有賴于股票期權(quán)托管機(jī)構(gòu)的引入，如公司外部的證券公司、會計師事務(wù)所、專業(yè)托管機(jī)構(gòu)等?！　”救苏J(rèn)為此途徑最有特色的地方在于公司為期權(quán)獲受人提供融資服務(wù)，即股票期權(quán)行權(quán)時購買股票的資金由購買者與公司共同解決，即由管理者出一部分資金（例如占購買所需資金總額的30%），另一部分資金（如余下的獲受人未付資金為70%）由公司貸款的方式來解決，從而形成獲受人對公司的負(fù)債。　　對創(chuàng)業(yè)企業(yè)而言，股票期權(quán)方案中的股票來源問題可以進(jìn)行如下設(shè)計：　　通過公司首次上市實施股票期權(quán)計劃　　這是一條對于創(chuàng)業(yè)企業(yè)比較合適的道路，股票來源的問題也相對比較容易解決，比如公司在首次上市時，利用超額配售權(quán)或者定向配售權(quán)取得公司的預(yù)留股份，該預(yù)留股份由公司委托中介托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行購買和管理，并明確規(guī)定該部分股票的用途。留存股票賬戶是指公司將自己發(fā)行的股票從市場購回部分股票，這些股票不再由股東持有，其性質(zhì)為已發(fā)行但不流通在外?！　《?chuàng)業(yè)企業(yè)股票期權(quán)計劃的技術(shù)設(shè)計　?。ㄒ唬嵤┕善逼跈?quán)計劃的股票來源　　實行股票期權(quán)計劃的公司必須儲備一定數(shù)量的股票，以備期權(quán)持有者行權(quán)時使用。換新期權(quán)與常規(guī)期權(quán)的主要區(qū)別有兩點：　　第一， 常規(guī)期權(quán)由董事會定期（每一到兩年）授予， 只能在規(guī)定的期限已滿時兌現(xiàn)；而換新期權(quán)由董事會授予后，受益人可以在規(guī)定的時期內(nèi)選擇自己認(rèn)為合適的任何時候兌現(xiàn)。科羅爾和另外74名高級管理人員一筆股票期權(quán)，行權(quán)價為每股105美元，條件是公司股價在2002年以前至少有5天要達(dá)到150美元。　　非法定股票期權(quán)　　非法定股票期權(quán)的實施條款不受國內(nèi)稅務(wù)法則限制，可以由公司自行規(guī)定，但是個人收益不能從公司所得稅稅基中扣除，個人收益必須作為普通收入繳納個人所得稅。　　指數(shù)化期權(quán)　　這種期權(quán)的行權(quán)價是不固定的，每隔一定周期就要根據(jù)證券市場指數(shù)行情進(jìn)行調(diào)整。在施行股票期權(quán)制度下，公司高級管理人員在行權(quán)前擁有購股的選擇權(quán)，即他們既可以實施購股權(quán)，也可以放棄購股權(quán)，股東不能強制他們購股。公司一般員工等不屬于股票期權(quán)制度的激勵范疇。在實踐中，股票期權(quán)是股東為激勵公司高級管理人員實現(xiàn)預(yù)定經(jīng)營目標(biāo)而讓渡給后者的一種利益，所以，該制度的決策權(quán)在股東大會，而不在公司的營運機(jī)構(gòu)（如董事會、經(jīng)理辦公室等）或某一股東。如果股票是不可流通的且無法確定何時能夠流通，則股票期權(quán)制度難以實行。在實行股票期權(quán)制度中，公司高級管理人員的利益主要來自于股票買賣的差價。股票期權(quán)制度名曰“激勵機(jī)制”，但由于公司高級管理人員要獲得實際利益必須以實現(xiàn)預(yù)定經(jīng)營目標(biāo)為前提，所以，這種激勵是以約束為前提的。高級管理人員可以自行決定在任何時間出售行權(quán)所得的股票。持有這種權(quán)利的高級管理人員可以在規(guī)定時期內(nèi)以股票期權(quán)的行權(quán)價（Exercise Price）購買本公司股票，這個購買的過程稱為行權(quán)（Exercise）?！肮善逼跈?quán)”的最大作用是按企業(yè)發(fā)展成果對經(jīng)營者進(jìn)行激勵，具有“長期性”，使經(jīng)營者的個人利益與企業(yè)的長期發(fā)展更緊密地結(jié)合在一起，促使經(jīng)營者的經(jīng)營行為長期化。所謂“股票期權(quán)”就是由企業(yè)賦予經(jīng)營者的一種權(quán)利，經(jīng)營者在規(guī)定的年限內(nèi)可以以某個固定價格購買一定數(shù)量的企業(yè)股票。同時，創(chuàng)業(yè)企業(yè)之間將出現(xiàn)真正的市場行為并購，進(jìn)一步優(yōu)化資源配置，通過收購與兼并培育出巨型企業(yè)，從而從外部給創(chuàng)業(yè)企業(yè)施加壓力。　　關(guān)鍵詞：創(chuàng)業(yè)企業(yè)、期權(quán)激勵、方案設(shè)計　　我國將要設(shè)立的創(chuàng)業(yè)板市場旨在為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供一個新的、有力的股票融資支持，股票期權(quán)制度將率先在創(chuàng)業(yè)企業(yè)正式進(jìn)行試驗。研究了如何從行權(quán)股票的來源、股票期權(quán)計劃的管理機(jī)構(gòu)、總額度、有效期、股票期權(quán)行權(quán)價的確定、行權(quán)方式、授予時機(jī)選擇、授予對象、結(jié)束條件等條款的制訂來設(shè)計股票期權(quán)激勵方案。創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票期權(quán)制度探討 作者：浙江大學(xué)管理學(xué)院”根據(jù)現(xiàn)實的需要，進(jìn)行立法完善，是必經(jīng)的過程。馬克斯。綜上，本文論述的僅是股票期權(quán)制度涉及的法律問題中的冰山一角。　?。ㄎ澹善逼跈?quán)的法律規(guī)制是一個系統(tǒng)立法　　在《公司法》、《證券法》應(yīng)提供基本體制框架的同時，其他的一些經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)如《會計法》、《稅法》等也要作出相應(yīng)調(diào)整。公司是否實行股票期權(quán)，如何實行股票期權(quán)原則上應(yīng)屬于公司自主決定的范圍。我國現(xiàn)行《證券法》僅在第61條原則上規(guī)定了董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關(guān)高級管理人員的持股情況應(yīng)在年度報告中予以公告，這對于規(guī)范股票期權(quán)的信息披露是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，應(yīng)在《證券法實施細(xì)則》中加以補充或者由證監(jiān)會在信息披露指引中加以具體明確。在實行獨立董事制的上市公司中，最好考慮由獨立董事組織這一委員會，以防止將執(zhí)行權(quán)交由董事會，而由經(jīng)理人員主宰的董事會采納有利于自身而危害股東利益的報酬方案。與國外相比，我國股東大會沒有與會股東法定人數(shù)的要求，易造成表決權(quán)濫用的現(xiàn)象；同時特別決議事由的范圍過于狹窄，應(yīng)將諸如股票期權(quán)的推行等涉及股東權(quán)益的重大情形也納入其中。而我國《公司法》第10107條規(guī)定，股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過?！　」善逼跈?quán)應(yīng)由股東大會以特別決議的形式?jīng)Q定予以實施?！　。ㄈ?yīng)提供嚴(yán)格的程序性規(guī)范　　應(yīng)當(dāng)指出，股票期權(quán)雖能帶來長期激勵等好處，但它畢竟是經(jīng)理人員買賣本公司股票以賺取差價利益，實際上是股東利益的一種讓渡，會對原有股東權(quán)益造成稀釋；而且容易產(chǎn)生經(jīng)理人員操縱股價以謀取巨額差價等弊端?！惫P者建議，可參考《股份有限公司規(guī)范意見》第30條第6款規(guī)定：“公司董事和經(jīng)理在任職的三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓本人所持有的公司股份，三年后在任職內(nèi)轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其持有公司股份額的50％，并經(jīng)董事會同意。然而現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定卻成為我國試點中經(jīng)理人員實際獲利的一大障礙。[13]但由于國有企業(yè)中所有者缺位問題，操作不當(dāng)，會造成國有資產(chǎn)流失，而且國有股份的出讓受到諸多限制并且必須經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序，所以在實踐中難以普遍采用。[11]同時配套以法定資本制的改革，采納代表現(xiàn)代股份公司資本制度發(fā)展趨勢的折衷資本制，[12]通過股東大會授權(quán)董事會在公司成立后的一定年限內(nèi)，和公司注冊資本總額的一定比例內(nèi)，對首次未認(rèn)足的資本部分根據(jù)經(jīng)營需要擇機(jī)發(fā)行新股，以滿足經(jīng)理人員隨時行權(quán)的需要。如《公司法》第137條規(guī)定公司必須在三年內(nèi)連續(xù)盈利，距前次發(fā)行時間須間隔一年以上等，導(dǎo)致增資發(fā)行的次數(shù)少，發(fā)行機(jī)會難得，無法滿足股票期權(quán)制度對增資發(fā)行高效、簡便的要求?！　≡霭l(fā)新股，是國外用以滿足推行股票期權(quán)制度需要的又一主要方式?！豆痉ā返?49條的規(guī)定原則上禁止公司取得自己的股份，例外許可中也僅有為減資而注銷股份和公司合并兩種情形。而且，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，為適應(yīng)公司實踐經(jīng)營中資本籌措、資金運用的客觀需要，各國立法出現(xiàn)了放寬對其限制的趨勢。因此，各國立法都在不同程度上加以限制，出現(xiàn)了以德國為代表的“原則禁止、例外許可”的歐洲模式和以美國為代表的“原則許可、例外禁止”的自由模式?！　」救〉米约汗煞?，是指公司取得自己發(fā)行在外股份的法律行為?！　。ㄒ唬豆痉ā窇?yīng)為股票期權(quán)提供股份來源　　在西方國家股票期權(quán)制度中，股票的兩個主要來源是公司取得自己的股份和增發(fā)新股。如何借鑒國外的立法經(jīng)驗，完善我國經(jīng)濟(jì)立法，以適應(yīng)企業(yè)界推行股票期權(quán)制度之需，是值得我們思考的迫切問題?！　」善逼跈?quán)授予協(xié)議作為附義務(wù)的贈與合同，股票期權(quán)作為一種期待權(quán)，在我國民商法中并沒有專門的法律法規(guī)予以規(guī)范，雖然暫時可以用《合同法》中關(guān)于贈與合同的規(guī)定及民法的基本原則予以調(diào)整，但由于股票期權(quán)制度涉及公司、股東、經(jīng)理人員等特殊主體，涉及證券市場是否規(guī)范等經(jīng)