【正文】 而且，相對于加工制造業(yè)而言，基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)業(yè)的可調(diào)控余地相對較大，在政府的必要扶植下，基礎(chǔ)設(shè)施投資基金試點的成功性較大。國家計委劉健鈞、張長春通過對能源、原材料、運輸與郵電通訊三大基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域投資回報率和工業(yè)全行業(yè)投資回報率的分析比較，認為通過產(chǎn)業(yè)投資基金引導(dǎo)民間資金36 / 370對其進行投資是完全可行的。為加快城市基礎(chǔ)設(shè)施的發(fā)展，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮股份制改造和股票上市流通。比如，王辰主張通過股份制改造籌集發(fā)展資金。在城市基礎(chǔ)設(shè)施的股權(quán)融資與債務(wù)融資兩種方式中，理論界和政府決策部門的認識是不同的。與股權(quán)融資相比，債務(wù)融資具有以下特點：? 還本付息的現(xiàn)金流出結(jié)構(gòu)固定，法律責(zé)任清晰；? 由于債務(wù)資本的固定收益特性，不能分享借款人投資于較高風(fēng)險的項目所帶來的超額收益，因此，債權(quán)人不愿意承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，在債務(wù)合約中往往明確限制企業(yè)投資于預(yù)期收益和風(fēng)險較高的成長機會，而經(jīng)營性城市基礎(chǔ)設(shè)施正好符合上述要求；? 債務(wù)利息在稅前列支，在會計帳面盈利的條件下，可以減少納稅支出；? 資金成本一般比股權(quán)融資低，且不會分散對項目未來權(quán)益的控制權(quán)?！　鶆?wù)融資是指通過負債方式籌集各種債務(wù)資金的融資方式?；诔鞘谢A(chǔ)設(shè)施存在投資周期長、投資規(guī)模大、收益率較低等特點，項目法人在籌措資金進行項目建設(shè)時，除了投入部分資本金外，一般是通過借用國際金融組織（如世界銀行、國際貨幣基金組織、亞洲開發(fā)銀行）以及國內(nèi)政策性銀行、商業(yè)銀行的貸款解決大部分資金。因此，股權(quán)融資在項目的融資結(jié)構(gòu)中具有強制性。股權(quán)融資是指項目法人以所有者身份投入非負債性資金的方式進行的融資，從而形成企業(yè)的“所有者權(quán)益”和項目的“資本金”。因此，需要改變過去單純依靠國家投資的格局，用市場融資的方式和途徑來解決基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的籌資問題。國民收入分配流程的不斷變化，使財政主導(dǎo)型經(jīng)濟向金融主導(dǎo)型經(jīng)濟轉(zhuǎn)變。他提出：“基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的融資需要運用市場機制” 。國內(nèi)對城市基礎(chǔ)設(shè)施融資理論研究較早并形成一定理論體系的是王辰在 1996 年出版的《基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)發(fā)展論》 。經(jīng)過 20 多年的改革開放，城市基礎(chǔ)設(shè)施的產(chǎn)業(yè)化、社會化、市場化程度有了很大提高，但是相對其他行業(yè)來說，其改革進程嚴重滯后于市場經(jīng)濟體制的發(fā)展。通常，學(xué)者們都是在研究產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)問題時給予城市基礎(chǔ)設(shè)施以少量的篇幅或附帶提及，對其融資方式更甚少涉獵。 第二十八條 本協(xié)議一式 6 份，甲、乙雙方各執(zhí) 3 份。 第二十六條 本協(xié)議未盡事宜，由雙方另行協(xié)商確定。 第二十四條 本協(xié)議正式簽字后，甲、乙雙方應(yīng)盡快成立項目籌備領(lǐng)導(dǎo)小組，負責(zé)項目前期工作等有關(guān)事宜。 第二十二條 合資期滿，雙方可提前商定延長合資經(jīng)營期限或進行清算。 第二十條 公司的上網(wǎng)電價按有物價管轄權(quán)的部門批準的電價執(zhí)行。 第十八條 公司負責(zé)電廠的建設(shè)和經(jīng)營。第七章 組織形式、經(jīng)營機制 第十六條 公司設(shè)董事會，董事長是公司的法定代表人。 第六章 利潤分配與外匯平衡 第十四條 公司稅后利潤，在扣除按公司章程規(guī)定提取的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金后，所余利潤由甲、乙雙方按注冊資本金的比例分配。 第十二條 注冊資本金甲方以人民幣投入，乙方以美元或等值的人民幣投入。第十條 甲、乙雙方的資本金出資額及出資比例為：甲方出資額為 7936 萬元人民幣，占注冊資本金的 40%；乙方出資額為 11904 萬元人民幣，占注冊資本金的 60%。第五章 投資總額、注冊資本、出資比例 第八條 公司本期項目總投資估算為 79361 萬元人民幣（投資總額以最終審定的工程決算為準） 。 第六條 公司實行自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧，具有獨立法人地位。30 / 370第四章 合資公司 第四條 甲、乙雙方以中外合資經(jīng)營方式成立合資公司，公司名稱暫定為電力有限公司（以下簡稱公司） 。28 / 37029 / 370附錄 1：某中外合資建設(shè)電力項目的股東協(xié)議書第一章 總 則第一條 為了促進 H 省地方經(jīng)濟的發(fā)展，擴大境內(nèi)外經(jīng)濟合作和交流，加快 J 市2100MW 級機組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項目的建設(shè)，J 市電力集團有限公司與亞能電力控股有限公司，根據(jù)《中華人民共和國公司法》 、 《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等有關(guān)法律、法規(guī)，本著平等互利的原則，通過充分協(xié)商，就共同組建中外合資經(jīng)營企業(yè)、建設(shè)并經(jīng)營 J 市 2100MW 級機組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項目達成共識，特簽訂本協(xié)議。 燃料供應(yīng)合同的主要內(nèi)容一般包括合同雙方、合同期限、燃料供應(yīng)安排、燃料的計量和檢驗、燃料的交付、燃料的價格與支付、違約責(zé)任、不可抗力、爭議解決等。 燃料供應(yīng)合同燃料成本的支出是電廠生產(chǎn)運營階段最大的一項成本支出，燃料及時、按量、優(yōu)質(zhì)的供應(yīng)是保證機組得以安全經(jīng)濟運行的前提條件。 運行維護合同由專業(yè)運行維護公司負責(zé)項目的運行維護目前已成為一種較普遍的電力項目運行維護模式。 并網(wǎng)調(diào)度合同并網(wǎng)調(diào)度合同是由電廠與電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)簽署的有關(guān)允許電廠上網(wǎng)發(fā)電并由電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)對電廠進行調(diào)度的協(xié)議，是電廠進入電網(wǎng)進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的準入許可。這種購售電合同根據(jù)電廠參與競爭的程度及電力市場開放競爭的程度不同而有所區(qū)別。隨著電力體制改革的深入，各種模式的電力市場正在加快建立。但是，基于電網(wǎng)運營的特點，售電方必須嚴格依照購電方的調(diào)度計劃來進行電量的生產(chǎn)，否則就可能導(dǎo)致違約。合同的期限為了保證投資的回收、貸款的償還和獲得預(yù)期收益，電力項目的業(yè)主一般都會要求簽署較長期限的購電合同，在有外商投資的項目中，由于其項目本身的特殊性，外方一般會要求購電合同的期限與合資/合作企業(yè)期限一致。　　購電合同具有以下一些特點：購電合同的主體購電合同的簽約主體比較特殊，在目前，電網(wǎng)經(jīng)營部門為發(fā)電廠所發(fā)電力電量的單一購買者。購售電合同是保證電力項目生產(chǎn)出的電力電量得以售出的最重要和主要的途徑，也是電力項目獲取穩(wěn)定收入的重要手段，因此，電力項目的投資方以及為其融資的金融機構(gòu)都非常重視購電合同的談判和簽署。保險總承包模式下的投保險種一般包括：建筑安裝工程一切險、貨物運輸險、第三方責(zé)任險、雇主責(zé)任保險、車輛第三方責(zé)任險等，具體險種由業(yè)主還是由總承包商負責(zé)投保將根據(jù)實際情況在總承包合同中予以規(guī)定，有關(guān)完工工期的保險險種近年來也已推出。擔(dān)保 25 / 370在總承包模式下，承包商全面負責(zé)工程的建設(shè)，業(yè)主無法也沒有能力對其進行直接控制，因此，為了保護自己的利益，業(yè)主一般會要求總承包商提供各種擔(dān)保，包括履約銀行保函、預(yù)付款保函、母公司擔(dān)保、質(zhì)量保證期保函、潛在缺陷責(zé)任期保函等，這也是國際工程承包的慣例，是項目能否取得融資的前提。聯(lián)合承包在總承包模式下，承包商為有效控制和管理風(fēng)險的目的，往往聯(lián)合幾家承包商(通常是由設(shè)計承包商、施工承包商和主設(shè)備供應(yīng)商)進行投標，共同承接工程。而在月/季進度付款模式下，合同中僅規(guī)定由監(jiān)理工程師和業(yè)主按月或季核算總承包商的工程量，按相應(yīng)的工作量進行支付。在里程碑付款模式下，總承包合同將規(guī)定一系列的里程碑，即工程建設(shè)過程中的關(guān)鍵節(jié)點。合同價格的其他部分將作為進度付款或里程碑付款的依據(jù)。兩種模式下，業(yè)主均應(yīng)在工程開工前支付一部分預(yù)付款(一般為合同價格的 5%20%)，預(yù)付款主要用于總承包商進行建設(shè)工作的準備。但是，對于總承包商而言，則要求在報價時能夠較為準確的預(yù)測出合同的工程量以及其他可能影響合同價格的因素，風(fēng)險比較大。 固定價格24 / 370在總承包合同中，合同價格常常是固定的，除非出現(xiàn)范圍變更或法律變更情形，否則在合同期內(nèi)不允許變更合同價格。同時，根據(jù)合同法的規(guī)定，承包商不得將項目主體部分進行分包。總承包商可以將工程進行分包，但是只應(yīng)將工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包商來執(zhí)行，對于工程建設(shè)的主要部分總承包商必須自行完成，不得分包?？偝邪淘谶x擇分包商時(如設(shè)備供應(yīng)商)也應(yīng)遵守招投標法律的規(guī)定。下面就電力工程項目中所涉及的一些典型合同進行簡單的介紹。這一過程中最主要的工作是項目文件及項目合同結(jié)構(gòu)的設(shè)計、起草、談判及簽署?！〕鞘谢A(chǔ)設(shè)施的主要項目合同城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目的開發(fā)過程，從某種意義上講，就是各種項目法律文件的設(shè)計、起草、談判、簽署以及執(zhí)行的過程。按照 1993 年 8 月國務(wù)院頒布的《企業(yè)債券管理條例》，企業(yè)債券是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。項目融資在操作上，主要是擔(dān)保結(jié)構(gòu)方面，目前在我國法律上還沒適當(dāng)足夠的依據(jù)，影響了這種較為先進的融資模式在我國的應(yīng)用和發(fā)展。除上述擔(dān)保之外，在項目融資下，貸款人一般均要求項目所在地或項目主管政府部門出具一份政府支持函，以表明政府對項目建設(shè)及成功運營所需的外部環(huán)境提供支持。股權(quán)質(zhì)押的是投資方在貸款償還之前不得將其股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。同時，在項目運營期內(nèi)，在該賬戶內(nèi)應(yīng)至少保留足夠的償債準備金，至少保證償還一期貸款的還款金額。D、賬戶監(jiān)管為了控制項目業(yè)主合理開支，保證擁有足夠的資金以還貸款人的貸款，貸款人一般要求對賬戶加以監(jiān)管。以電力項目為例，在購電合同權(quán)益質(zhì)押情況下，由于購電合同是電力項目收益的保證，如果沒有購電合同電力項目就無法產(chǎn)生收益，從而會危及項目貸款的償還，因此在項目融資條件下的購電合同應(yīng)明確以下條款：上網(wǎng)電力電量得到保證；上網(wǎng)電價如果不能彌補成本支出時的處理方法；如果由于購電方原因?qū)е沦忞姾贤K止時，購電方應(yīng)以按合同規(guī)定公式計算的價格購買整個項目；如果售電方怠于履行購電合同，則貸款人有權(quán)直接介入該合同，并接管售電方在該合同項下的權(quán)利義務(wù)。在總承包合同權(quán)益質(zhì)押情況下，貸款人通常會要求對工程建設(shè)承包合同的全過程進行監(jiān)控，這種監(jiān)控主要是通過由貸款人審查批準建設(shè)承包合同來實現(xiàn)的。B、合同權(quán)益質(zhì)押21 / 370合同權(quán)益質(zhì)押是由業(yè)主將其在各項目合同項下的權(quán)益全部質(zhì)押給貸款銀行。通常在城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目融資中所涉及的擔(dān)保主要有： A、項目資產(chǎn)抵押在項目融資下，貸款人會要求將項目所有資產(chǎn)(包括今后不斷形成的資產(chǎn))全部抵押給貸款人。各個擔(dān)保人對項目債務(wù)所負的責(zé)任，僅以其各自所提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限。有限追索權(quán)項目融資即項目發(fā)起人需承擔(dān)有限債務(wù)責(zé)任和義務(wù)的項目融資，這種有限性表現(xiàn)在時間上的有限性、金額上的有限性和對象上的有效性。具體的運作流程將在本書第二部分第 3 章中詳細論述。 項目融資除了上述兩種傳統(tǒng)的融資模式以外，近來，國內(nèi)的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目也在嘗試其他的融資模式，項目融資就是其中的一種。 股東委托貸款股東委托貸款是指由股東方委托銀行或信托投資機構(gòu)向項目公司提供貸款，需要指出的是委托貸款雖然使用的是股東方（委托人）的資金，但卻是以銀行或信托投資機構(gòu)的名義貸出的，即在委托貸款中貸款人是銀行或信托投資機構(gòu)，而不是股東。這種保證模式增加了銀行貸款的安全性，但卻加大了股東，尤其是實力較強的股東的風(fēng)險。在這種貸款模式下需要注意以下幾個問題：(1) 貸款銀行的實力狀況，由于城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的資金需求量非常大，而且資金能否按時到位直接關(guān)系到項目的建設(shè)進度和工期，若銀行不能按計劃提供資金則很可能會給投資方造成巨大的損失（包括預(yù)期的利潤損失、違約賠償?shù)龋虼嗽谶x擇貸款銀19 / 370行時必須慎重考慮其履約能力，如果條件允許的話，采用銀團貸款應(yīng)不失為一種較為安全可行的辦法。第三，我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，導(dǎo)致采用項目融資方式或項目債券方式在法律上有一定的障礙，如項目融資下的資產(chǎn)抵押需要對現(xiàn)行擔(dān)保法體系進行修改、現(xiàn)行法律存在對企業(yè)債券發(fā)行條件的限制等。采用這種方式主要原因有以下幾個方面：首先，我國銀行在長期的計劃經(jīng)濟模式下未能形成項目風(fēng)險評估體系，導(dǎo)致無法通過國際上通用的項目融資方式向項目提供資金。目前，國內(nèi)城市基礎(chǔ)設(shè)施項目總投資中除注冊資本以外的資金主要通過股東擔(dān)保貸款或委托貸款的方式解決。從現(xiàn)代企業(yè)防范經(jīng)營風(fēng)險的角度而言，即使投資方擁有足夠的資金，也不會將過多的資金投入到一個項目當(dāng)中去。因此，為了遵守法律的規(guī)定，在編制一般項目的招標文件時必須依據(jù)國內(nèi)招投標法律的規(guī)定進行，只有在國內(nèi)法沒有規(guī)定的情況下才可以根據(jù)國內(nèi)法的立法精神及原則借鑒國際慣例中的有益經(jīng)驗。而根據(jù)我國的招投標法律，國內(nèi)的招標項目必須遵守現(xiàn)行的國內(nèi)招投標法律，只有使用國際組織、外國政府貸款、援助資金的項目才可以適用不同于國內(nèi)招投標法律的其他有關(guān)招投標條件或程序的規(guī)定。我國現(xiàn)行的招投標法律也在很多方面借鑒了上述規(guī)定。但是招標人在設(shè)置資格條件時不得不合理地限制或者排斥潛在投標人，不得對潛在投標人實行歧視待遇。對于投標人在投標文件中以類似“希望”或“建議”等詞語提出的問題，招標人應(yīng)要求投標人說明其性質(zhì)，即是否為對招標文件的偏差，而不宜置之不理，以便公正地做好評標工作，避免給以后的合同簽署及履行帶來不必要的麻煩，但是如果招標人在招標文件中即已說明對于投標人以類似“希望”或“建議”等詞語提出的問題，招標人將不視其為投標人提出的偏差并不在合同中予以考慮時，招標人可不予理會。（6）問題澄清我國法律允許招標人對招標文件進行澄清或修改，也允許投標人對投標文件進行澄清。（5）投標保證金要求投標人在投標時提供投標保證金是法律賦予招標人的一項權(quán)利，但是為了避免挫傷投標人的投標積極性或者給投標人帶來過多的額外負擔(dān)，招標人在確定投標保證金的金額時不宜過高。上述規(guī)定的目的在于防止招標人無根據(jù)地對投標文件進行評價，避免暗箱操作。招標文件中沒有規(guī)定的標準和方法不得作為評標的依據(jù)。對于國家及省、自治區(qū)、直轄市一級重點項目，不適宜公開招標而需采用邀請招標方式的，應(yīng)經(jīng)國家計委或者省、自治區(qū)、直轄