全球化時代中國國際私法立法若干問題之探討(參考版)
2025-03-27 07:37本頁面
【正文】 也惟有如此，才能在中國入世后更好地促進涉外民商事關(guān)系的發(fā)展，從而推動社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。[18]我國作為一個發(fā)展中的社會主義市場經(jīng)濟國家，應(yīng)順應(yīng)這一趨勢，對中國的國際私法規(guī)范作出修改或重訂，制定中國國際私法法典?！ 】傊?，全球化時代國際私法有了一系列新的發(fā)展趨勢，與國際接軌要求各國的國際私法立法必須順應(yīng)國際潮流，但不排除保留具有本民族特色的法律規(guī)定。因此，在中國國際私法的立法中，加入有關(guān)在法律選擇時適用有利于弱者的法律的條款，以增強法律選擇的適當性，是完全有必要的。國際私法作為民商法領(lǐng)域的一項重要法律，在法律適用上當然也應(yīng)向有利于維護社會公益方向傾斜。法律一方面強調(diào)對當事人合法權(quán)益的保障，同時亦不允許損害社會利益和他人利益。二戰(zhàn)以后，在整個民商法領(lǐng)域，世界各國無不把權(quán)利本位和社會本位奉為立法指導(dǎo)思想。在具體法律選擇方法上，可采選擇性連接點、意思自治、最密切等較為靈活性的選擇方法，同時明確指出其適用范圍，確定適用最密切應(yīng)考慮的連接點以及具體的較特殊的民商事法律的法律選擇規(guī)則，做到法律選擇中的內(nèi)、外國法律的平等，體現(xiàn)內(nèi)、外國法律之間的協(xié)調(diào)，以與國際接軌。具體體現(xiàn)在：一是大都采用雙邊沖突規(guī)范，將內(nèi)、外國法置于平等的基礎(chǔ)上；二是意思自治原則的適用領(lǐng)域大大推廣；三是最密切原則越來越受到重視；四是通過調(diào)整自身沖突規(guī)范而使沖突規(guī)范的趨同化加強等?！ 《兰o二戰(zhàn)后，特別是80年代以來，國際社會政治、經(jīng)濟形勢隨全球化時代的形成而發(fā)生了諸多重大的變化，這種變化必然會導(dǎo)致以解決國際民商事法律沖突為己任的國際私法的性質(zhì)和功能的重大變化，即國際私法由著眼于主權(quán)優(yōu)位向追求國際社會本位方向發(fā)展，更加注重各國法律的平等，通過消除不同法律的沖突或減少、避免法律沖突來實現(xiàn)國際民商事法律的協(xié)調(diào)，實現(xiàn)國際社會的整體利益。但由于時代的局限，國際私法從一開始就未能擺脫“主權(quán)優(yōu)位”的觀念的束縛，即主權(quán)者在通過立法或司法途徑解決法律沖突時，總是努力選擇自己的實體法，減少或排斥外國實體法的適用機會.[15]（） 在“國內(nèi)法”優(yōu)先適用的主權(quán)優(yōu)位的國際私法的發(fā)展過程中，一套輔助性的國際私法制度，如識別、反致和轉(zhuǎn)致、公共秩序保留、法律規(guī)避、外國法的查明等，也相繼發(fā)展起來，并被用作從不同側(cè)面保證國內(nèi)法優(yōu)先適用的有力工具。最初，主權(quán)者根本不承認外國法，此時沖突之解決方法是一概適用內(nèi)國法。具體在國際私法的國內(nèi)立法層面上，筆者認為，考慮到絡(luò)法律沖突的特點，可以在先相關(guān)內(nèi)容上適當增加有關(guān)調(diào)整絡(luò)法律沖突的規(guī)則，也可以在國際私法典中單獨制定出調(diào)整絡(luò)法律沖突的篇章，以補充現(xiàn)行國際私法不能適應(yīng)高新技術(shù)發(fā)展而帶來的缺陷。[14]絡(luò)法律沖突主要集中在跨國侵權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)以及電子商務(wù)三個方面，而它在連接點、法律選擇方法、準據(jù)法、管轄權(quán)以及司法協(xié)助等方面則對傳統(tǒng)國際私法提出了挑戰(zhàn)，關(guān)鍵在于因特并不是一個完全脫離現(xiàn)實空間的虛擬社區(qū)。由于從事上活動的人、法律關(guān)系的主體處于不同國家的控制之下，許多上活動的標的、法律關(guān)系的客體位于不同國家，隨著上活動的日益頻繁，它必然影響到各國的利益，國家便會對這些活動作出反應(yīng)，加以調(diào)整。因特是一個沒有國家、沒有法律、沒有警察的絡(luò)空間。[13]（）而且國際私法典只是國際私法淵源的一部分，稱其為國際私法典并不意味著其應(yīng)包括國際私法的所有規(guī)范。綜觀各國國際私法的成文法典，也都主要是以沖突規(guī)范為主，包括若干外國人民商事法律地位規(guī)范、國際民商事訴訟規(guī)范以及裁決的承認和執(zhí)行規(guī)范等等?！ ‰S著國際私法調(diào)整范圍的擴大，國際私法的淵源也不應(yīng)再局限于沖突法，越來越多的學(xué)者將統(tǒng)一實體私法納入國際私法
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