【正文】 交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應交付定金而未交付的，并不構成對主合同的違反；而交付預付款的協(xié)。 定金的主要作用為擔保合同債務的履行，是擔保方式；而預付款的主要作用是為一方當事人履行合同提供資金上的幫助，即為其履行合同債務創(chuàng)造條件，是合同履行的一部分。 4) 定金一般是在法律規(guī)定范圍內由當事人約定；而違約金既可約定，也有法定的。 2) 定金起擔保作用，是擔保的一種形式；而違約金是一種合同責任形式。 《 擔保法 》 第 91條規(guī)定： “ 定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。 3）定金合同的標的一般為金錢，但當事人有特別約定時，也可以以其他替代物作為定金。因此，在主合同無效或者被撤銷時，定金合同也就不能發(fā)生效力，即使一方已交付定金，定金擔保也不成立。 ” F 定金的成立 1）定金合同須以有效的主合同的存在為前提。 這是定金的主要效力和基本效力。 定金于合同履行后，應當返還或者抵作價款。 解約定金， 這種定金是作為一方保留合同解除權利的代價，即交付定金的一方得以喪失定金為代價而解除合同；收受定金的一方也得以雙 F 定金的性質 。 證約定金， 是指交付定金作為合同成立證據的定金。 F 定金的種類 立約定金， 是指為保證正式訂立合同而交付的定金。 ” 《 擔保法 》 第 89條中也規(guī)定： “ 當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。 ” F 定金 定金的概念 定金的種類 定金的性質 定金的成立 定金與違約金的區(qū)別 定金與預付款的區(qū)別 定金的概念 指當事人一方在合同未履行前，為確保合同的履行而 預先 交付對方一定數額 金錢 的擔保形式。（ 2）債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。雙方為此發(fā)生糾紛。到了春節(jié)，李某再次找王某索要欠款，但是王某已因詐騙被拘留，并且無任何自己的財產。李某認為，年終就是元旦，是王某故意拖延，爭吵半天亦無結果，最后李某只好妥協(xié)要王某在春節(jié)前還款。 案例分析 F 99年 5月份，王某向李某借款 2萬元，由張某擔保 12021元，丁某擔保 8000元，借款合同約定：年終還款。 保證合同解除或終止時，保證人的保證責任消滅。 3．主債務轉讓給第三人而未經保證人同意的，保證人的保證責任免除。 F 保證責任的免除和消滅 1．保證期限屆滿而債權人未為請求時，保證責任免除。 共同保證的保證人未與債權人約 定保證份額或者約定不明確的，為 連帶保證 。 ” F 共同保證 指數人共同擔保同一債務人的同一債務履 共同保證的保證人與債權人約定保證份額的，為 按份保證 。 時間： 保證人承擔保證責任之后。 第三，保證人履行保證債務 無過錯 。 條件： 第一，保證人向債權人履行 了 保證債務。 《 解釋 》 第 24條規(guī)定： “ 一般保證的保證人在主債權履行期間屆滿后，向債權人提供了債務人可供執(zhí)行財產的真實狀況的，債權人放棄或者怠于形式權利致使該財產不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可執(zhí)行財產的實際范圍內免除保證責任。 性質：法定的債權移轉。保證人不是以書面形式，而只是口頭向債權人表示放棄先訴抗辯權的，保證人仍得行使先訴抗辯權。 第二，人民法院受理債務人破產案件中止執(zhí)行程序的。 包括債務人下落不明、移居境外，且無財產可供執(zhí)行。 ” 連帶責任保證人不享有先訴抗辯權。 F 一般保證的保證人特別享有的權利 先訴抗辯權，又稱檢索抗辯權，是指保證人于債權人未就主債務人的財產強制執(zhí)行而 無效果前，對于債權人得拒絕清償保證債務的權利。 ” 其二，一般債務人應享有的權利。 《 擔保法 》 第 20條規(guī)定： “ 一般保證和連帶責任保證的保證人享有主債務人的抗辯權。 在連帶責任保證中， 只要主債務人于債務 履行期限屆滿時未完全履行債務，債權人即得請求保證人承擔保證責任。 F 保證的效力 債權人與保證人之間的效力 保證人與主債務人之間的效力 債權人與保證人之間的效力 （ 1）債權人的權利 在主債務人不履行債務時，得請求 保證人履行保證債務即承擔保證責任。 未約定期間的，為主債務履行期屆滿之日起6個月。 F 保證的期間 指債權人可以請求保證人履行保證義務的有效期間。 《 擔保法 》 第 21條規(guī)定， “ 當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。 ” F 保證的范圍 （ 1）有限保證 （獨立性與從屬性） 是保證人與債權人在保證合同中明確約定保證債務范圍的保證。 ” 《 擔保法 》 第 10條規(guī)定： “ 企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得作為保證人。 ” 《 擔保法 》 第 8條規(guī)定： “ 國家機關不得為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或者經濟組織貸款進行轉貸的除外 ” 。 ” F 保證人的資格 《 擔保法 》 第 7條規(guī)定： “ 具有代償能力的法人、其他組織和公民，可以作保證人 ” 。 ” “ 連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的 ，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。 ” —先訴抗辯權 連帶責任保證 + F 連帶責任保證 指保證人在債務人不履行債務時與債務人負連帶責任的保證。 《 擔保法 》 第 17條規(guī)定， “ 當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。 保證債務隨主債務的消滅而消滅 。 保證債權隨主債權的轉移而轉移。 5．單務性 在保證當事人雙方之間沒有相互對待給付的義務，保證人負擔保證義務，債權人只享有權利，不負擔義務，因而不發(fā)生義務履行的順序問題。 《 適用擔保法的解釋 》 第 13條規(guī)定： “ 保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務的，如果保證人不能實際代為履行，對債權人因此造成的損失，保證人應當承擔賠償責任。 第二，保證是擔保 債務人 履行債務的行為。 ” 《 擔保法 》 第 6條規(guī)定： “ 本法所稱的保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為 。 F 保證 保證的概念 保證的特征 保證的方式 保證的范圍 保證期間 保證人的資格 保證的效力 共同保證 保證責任的免除與消滅 保證的概念 由債務人以外的第三人向債權人承諾，當債務人不履行債務時，由其代為履行或承擔連帶責任的擔保方式。保證也是一種債的關系，在債務人不履行債務時，債權人得請求保證人履行。 F 債的擔保形式 （一）人的擔保 指以第三人的信用保證債的履行的擔保方式。 指擔保之債與被擔保的債為主從關系，擔保之債從屬于被擔保的債。 指擔保一般是由當事人自愿設定的。 F 債的擔保特點 指債的擔保關系的當事人的法律地位是平等的，各方平等地協(xié)商確定相互間的權利義務，平等地受法律保護。 第二，債的擔保是以 第三人的信用 或者 債務人的特定財產 來保障債權人債權實現的制度。 ” 債的擔保 ?債的擔保概論 ?保證 ?定金 債的擔保概論 ?債的擔保概念 ?債的擔保特點 ?債的擔保形式 F 債的擔保概念 指法律為保證特定債權人利益的實現而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財產保障債務人履行義務、債權人實現權利的制度。 ” 《 合同法 》 第 90條規(guī)定， “ 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。 相關法條 合同的承受 《 合同法 》 第 88條規(guī)定， “ 當事人一方經對方 同意 ，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。合同承受既可因當事人間的協(xié)議發(fā)生，也可因法律的直接規(guī)定發(fā)生。也稱債的概括承受。 《 合同法 》 第 86條規(guī)定， “ 債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。因債務承擔為無因行為，新債務人基于債務承擔合同得對原債務人所為的抗辯事由，不得以之對抗債權人。（兩種情形） 2) 受讓人取得原債務人得對抗債權人的一切抗辯事由。 性質上不能移轉的債務，債權人與債務人約定不得移轉的債務，法律直接規(guī)定不能移轉的債務，不具有可移轉性。 《 合同法 》 第 84條規(guī)定： “ 債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。 債務承擔合同可由債權人與第三人訂立，也可由債務人與第三人訂立。 債務承擔的構成要件 1) 須有有效債務的存在。 并存的債務承擔 ，是指第三人加入債的關系與債務人共同承擔債務，原債務人并不脫離債的關系，而仍為債務人。 當事人間關于移轉債務的合意即為債務承擔合同（ 契約）。于是，貿易公司向法院提起訴訟，要求土產公司和服裝廠承擔違約責任，并要求其承擔運輸保管等費用。土產公司受到函后，一直未予答復，同年 12月 15日，土產公司給鄰縣某貿易公司發(fā)函，請貿易公司前去提貨，貿易公司于同年 12月 31日將貨物提回，并同時付清了貨款 。合同簽訂之后，服裝廠覺得再生布制品市場銷路不好，遂與鄰縣的某貿易公司達成協(xié)議，由土產公司直接將貨物發(fā)到該貿易公司的倉庫。 ” 案例分析 1990年 9月 7日，土產公司與該市某服裝廠訂立再生布購銷合同一份，合同約定同年 12月 31日前，土產公司向服裝廠交付再生布 202104m，價款總額 。 ” 債務人得主張以其債權與讓與的債權抵銷 。 債務人對原債權人的抗辯權對新債權人均能行使。 受讓人與債務人之間的效力 債務人應向受讓人履行債務。 但是，除讓與合同另有約定外，讓與人不對債務人的履行能力負擔保責任。 交付足以證明債權的文件；向受讓人告知有關主張債權所必要的情形；有擔保權的，讓與人應將擔保文書一并交付給受讓人；占有擔保物的，應將其占有移轉給受讓人。 《 合同法 》 第 81條規(guī)定： “ 債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該權利專屬于債權人自身的除外。 注意：債務人的異議是否成立僅關系到債權讓與合同對債務人的效力，并不能影響債權讓與合同本身的效力。 ”“ 債權人轉讓權利的通知不得撤消，但經受讓人同意的除外。 ” 《 合同法 》 第 80條規(guī)定： “ 債權人轉讓權利的，應當通知債務人。 F 債權讓與的形式要件 應以自由轉讓，通知有效為原則 。 其四，屬于從權利的債權，不得單獨讓與。 其二，以特定債權人為基礎的債權。于此情形下，債務人向無效債權讓與合同的相對人清償債務的，其清償為有效，債權人只能向相對人請求返還不當得利。 3. 讓于債權須有可讓與性。 債權讓與合同的無因性 2. 須有效債權的存在。如果轉讓協(xié)議中規(guī)定了轉讓的債權份額，則原債權人與第三人按照份額享有債權，成立按份債權；若沒有規(guī)定讓與的債權份額，則原債權人與第三人連帶享有債權，成立連帶 債權讓與要件 債權讓與 實質要件 債權讓與 形式要件 債權讓與實質要件 1． 須當事人之間達成合意。 債權讓與可分為全部讓與和部分讓與 債權的全部讓與 ：是指債權人將債權全部轉讓給第 三人，于轉讓生效后，原債權人退出債權的關系，受讓人成為債權人。 （三）法院的裁決 （裁判上的移轉） F 債權讓與 債權讓與 概念 債權讓與 要件 債權讓與 效力 債權讓與概念 指不改變債的內容與客體，債權人轉移其債權于受讓人的