【正文】 依我國司法實踐，法院對于甲的起訴應(yīng)如何處理？ A．受理此案 。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。 （ 2）離婚的法律適用：《民法通則》第 147 條規(guī)定，離婚適用受理案件的法院所在地的法律。 2．屬人法原則。 2．適用屬人法和行為地法。該共同海損理算應(yīng)適用什么法律？ A．船旗國法律 B．共同海損發(fā)生地法律 C．巴西的法律 D．理算地法律 六、家庭（重點為我國的規(guī)定） （一）結(jié)婚：《民法通則》第 147條 第一百四十七條 中華人民共和國 公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等 第 184條 —— 第 189條 比照海商法 （例題） 38．一艘懸掛巴拿馬國旗并由一巴西海運公司經(jīng)營的海船，運送一批屬一家日本公司的貨物從日本到中國，在韓國附近海域發(fā)生意外。 (例題 2020年 )根據(jù)我國《票據(jù)法》的規(guī)定，下列選項哪個是票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法？ A．行為實施地 B．出票地法 C．票據(jù)債務(wù)人的屬人法 D．付款地法 《海商法》第 268條 —— 第 274條 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等 第二百七十四條共同海損理算，適用理算地法律。 第一百零一條 票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。 第九十九條 票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。 第九十八條 匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律。 第九十七條 票據(jù) 債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。 前款所稱涉外票據(jù)，是指出票、背書、承兌、保證、付款等行為中，既有發(fā)生在中華人民共和國境內(nèi)又有發(fā)生在中華人民共和國境外的票據(jù)。輪船抵達(dá)上海后， B 向我國法院提起訴訟，要求 A承擔(dān)賠償責(zé)任。 （例題） 92．甲國人 A和 B 同受雇于香港某公司，二人均在中國上海有住所。 民通意見 １８７．侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。 第一百八十九條民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用 侵權(quán)行為地法律。 船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。 中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 第一百四十六條 侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。 d．選擇適用侵權(quán)行為地法、法院地法和當(dāng)事人共同屬人法。 b．選擇適用侵權(quán)行為地法和當(dāng)事人共同屬人法。 （ 4）國際慣例補缺原則 《民法通則》 第 142條第 3款 中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。 （ 3）最密切聯(lián)系原則 《民法通則 》 第 145條 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議國家司法考試在線 2020 年國家司法 考試資料 電話： 010— 51669600 地址：北京大學(xué) 871－ 093 信箱 20 所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。 b．《合同法》第 126 條第 2 款 在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。 （ 2）意思自治原則 ① 《民法通則》 第 145條第 1款 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。 （例題） 71．根據(jù)我國《海商法》關(guān)于船舶物權(quán)問題的規(guī)定，下列表述哪些是正確的？ A．船舶抵押權(quán)適用抵押地法律 B．船舶優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律 C．船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅適用行為地法律 D．船舶在光船租賃期間設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國法律 四、債權(quán)的法律適用 （ 1）幾個理論問題 分割論與單一論；主觀論與客觀論 確定合同準(zhǔn)據(jù)法的方法通常有：（ 1）當(dāng)事人意思自治原則；（ 2）客觀標(biāo)志說；（ 3）最密切聯(lián)系說；（ 4）特征性履行方法（ 5） 合同自體法。 （ 2）航空器抵押權(quán)： 《民用航空法》第 186 條 民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。 （ 3）船舶優(yōu)先權(quán)： 《海商法》第 272 條 船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。 （ 2）船舶抵押權(quán)： 《海商法》第 271 條 船舶抵 押權(quán)適用船旗國法律。不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地的法律。 1．不動產(chǎn)物權(quán) ① 《民法通則》第 144 條 不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。 三、物權(quán)的法律適用 ： (1)動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分； (2)決定物權(quán)客體的范圍； (3)決定物權(quán)的種類和內(nèi)容； (4)決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的方式及條件； (5)決定物權(quán)的保護(hù)方法。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定。 ③ 第 181條 無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律。 （ 2） 《民通意見》 ① 第 179條 定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律。 主觀 條件 ：直接故意 規(guī)避對象：當(dāng)事人本應(yīng)適用的法律 構(gòu)成要件 行為方式：通過改變連接點來實現(xiàn) 客觀結(jié)果：規(guī)避行為已經(jīng)完成 相關(guān)法條： 《民通意見》第 194條 當(dāng)事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。 （ 2） 《民事訴訟法》第 268 條 人民法院對申請或者請求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力反致 （廣義） 轉(zhuǎn)致： 甲 乙 丙 反致 （狹義） 直接反致： 甲 乙 間接反致： 甲 乙 丙 包含直接反致的轉(zhuǎn)致： 甲 乙 丙 國家司法考試在線 2020 年國家司法 考試資料 電話： 010— 51669600 地址：北京大學(xué) 871－ 093 信箱 18 的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令， 依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 此外，我國在實踐中主張，對我國法院在審理國際民商事案件時發(fā)生的適用外國法的錯誤，無論是適用內(nèi)國沖突規(guī)范的錯誤 ，還是適用外國法本身的錯誤，當(dāng)事人均可對之提起上訴。 （ 1） 外國法查明的 一般 方法 樣題：根據(jù)各國實踐，當(dāng)一國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范指引需要適用某外國法時，查明外國法的方法通常有哪些？（ ） A． 當(dāng)事人舉證 B． 法官依職權(quán)查明 C． 法官依職權(quán)查明，當(dāng)事人負(fù)有協(xié)助義務(wù) D． 當(dāng)事人舉證，法官有協(xié)助義務(wù) （ 2）無法查明外國法時的一般解決辦法 例題： 1999 年 — 11．當(dāng)沖突規(guī)范所援引的外國法的內(nèi)容依照法律規(guī)定的方法仍不能查明時， ，一般的解決辦法有哪些 ？ （ ） A．駁回起訴 B．適用 法院地 法律 C．適用同本應(yīng)適用的外國法相近似或類似的其他國家的法律 D． 適用一般法理 （ 3）中國的相關(guān)規(guī)定：《民通意見》第 193 條 例題：根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，人民法院在審理涉外民商事案件時，對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法，可以通過下列哪些途徑查明？（ ） A ． 當(dāng)事 人提供 B ． 由我國 駐該國 使領(lǐng)館 提供 C ． 由該國 駐我國使 館提 供 D． 由中外法律專家提供 E． 由對方中央機關(guān)提供 相關(guān)法條： 《民通意見》第 193 條 對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（ 1） 由當(dāng)事人提供；（ 2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；（ 3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（ 4）由該國駐我國使館提供；（ 5）由中外法律專家提供。根據(jù)法院地科威特的國際私法的規(guī)定，繼承適用被繼承人死亡時的屬人法，即沙特阿拉伯法；而沙特阿拉伯國際私法規(guī)定，繼承應(yīng)由被繼承人死亡時的住所地法支配，即伊朗法，最后科威特法院適用了伊朗法來處理了該案。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。 沖突之解決方法 —— 直接、間接 （ 注意把握 沖突規(guī)范 與國際私法規(guī)范的聯(lián)系和區(qū)別） 法律適用規(guī)范 （ 1）特點 間接規(guī)范 結(jié)構(gòu)獨特 （ 2） 結(jié)構(gòu) ： （傳統(tǒng)法律規(guī)范結(jié)構(gòu) —— 假定、處理和制裁；沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu) —— 假定和處理結(jié)合在一起，無制裁部分，一般包括 “范圍”和“系屬” ） 沖突規(guī)范 = 范圍 + 系屬（包含 連接點 —— 動態(tài)、靜態(tài) 連結(jié)點的區(qū)分及其意義 ） 例題： 下列選項哪些屬于沖突規(guī)范中動態(tài)的連接點？ 國家司法考試在線 2020 年國家司法 考試資料 電話： 010— 51669600 地址：北京大學(xué) 871－ 093 信箱 16 A．遺囑訂立地 B．婚姻舉行地 C．合同締結(jié)地 D．動產(chǎn)所在地 （ 3） 系屬公式 系屬公式 常用連結(jié)點 主要解決的問題 屬人法 國 籍（大陸法系國家）、住所（英美普通法系國家及南美部分國家）、慣常居所 人的身份、能力、親屬、繼承 物之所在地法 物所在地點 物權(quán)、特別是不動產(chǎn)物權(quán) 行為地法 合同締結(jié)地、合同履行地、婚姻舉行地、侵權(quán)行為地（含加害行為地和損害結(jié)果發(fā)生地） 行為的方式和行為的效力 當(dāng)事人合意選擇的法律 當(dāng)事人的選擇 合同 法院地法 法院所在地 程序問題、涉及法院地國公共利益的問題 最密切聯(lián)系地法 最密切聯(lián)系地 合同在沒有當(dāng)事人選擇法律情況下的法律適用（ 我國還有涉外扶養(yǎng)等） 旗國法 船舶、航空器上的旗幟國 船舶航空器 物權(quán)及運輸 （ 4）沖突規(guī)范的類型 —— 單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊適用的沖突規(guī)范和選擇適用的沖突規(guī)范四種基本類型。 二、沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法 法律沖突之種類 —— 公法與私法沖突；空間（國際與區(qū)際）、時際、人際；平面與垂直。 《公司法》 第 200條 外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立 分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 C．法人營業(yè)所的確定 ：我國《民通意見》第 185條 — 積極沖突：最密切聯(lián)系；消極沖突：以住所或經(jīng)常居住地為準(zhǔn) 國際立法認(rèn)可 D．外國法人認(rèn)可的方式 (a)一般認(rèn)可 國內(nèi)立法認(rèn)可 (b)概括認(rèn)可 （ c） 特別認(rèn)可 —— 公司法第 200條 相關(guān)法條 ：《民通意見》 １８４．外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。大衛(wèi)同時具有甲國國籍和乙國國籍，我國法院應(yīng)如何確定其本國法？ A．以大衛(wèi)有住所的甲國法律為其本國法 B．以票據(jù)行為地丙國的法律為其本國法 C．以大衛(wèi)有慣常居所的乙國法律為其本國法 D．以與大衛(wèi)有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法 （ 2）法人 屬人法的確定 （國籍、住所、居所的積極和消極沖突及其解決） A．法人國籍的確定 ：（ a）法人成員國籍主義或 稱資本控制主義； （ b）設(shè)立地主義，或稱成立地主義或登記地主義 ；（ c）住所地主義；（ d）準(zhǔn)據(jù)法主義；（ e）法人設(shè)立地和法人住所地并用主義。為了確定大衛(wèi)之票據(jù)行為的效力，我國法院首先要確定他是否具有民事行為能力。 相互矛盾 挑選管轄法院 結(jié)果不確定、不公平 國際沖突法解決 間接、消極 國際統(tǒng)一實體法解決 同時取得：與 糾紛 最密切聯(lián)系 —— 我國 不同時取得：后取得的優(yōu)先 居所或慣居 —— 我國 最后住所 國家司法考試在線 2020 年國家司法 考試資料 電話： 010— 51669600 地址：北京大學(xué) 871－ 093 信箱 15 （例題） 91．大衛(wèi)是甲國人