【正文】 所 住所積極沖突的解決： 順序：國內(nèi) —— 兩種 住所沖突 住所消極沖突的解決：兩種 民通意見 １８２．有雙重或多重國籍的外國人，以其有 住所或者與其有最密切聯(lián)系的 國家的法律為其本國法。大衛(wèi)同時(shí)具有甲國國籍和乙國國籍，我國法院應(yīng)如何確定其本國法？ A．以大衛(wèi)有住所的甲國法律為其本國法 B．以票據(jù)行為地丙國的法律為其本國法 C．以大衛(wèi)有慣常居所的乙國法律為其本國法 D．以與大衛(wèi)有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法 （ 2）法人 屬人法的確定 （國籍、住所、居所的積極和消極沖突及其解決） A．法人國籍的確定 ：（ a）法人成員國籍主義或 稱資本控制主義； （ b）設(shè)立地主義，或稱成立地主義或登記地主義 ；（ c）住所地主義；（ d）準(zhǔn)據(jù)法主義；（ e）法人設(shè)立地和法人住所地并用主義。 沖突之解決方法 —— 直接、間接 （ 注意把握 沖突規(guī)范 與國際私法規(guī)范的聯(lián)系和區(qū)別） 法律適用規(guī)范 （ 1）特點(diǎn) 間接規(guī)范 結(jié)構(gòu)獨(dú)特 （ 2） 結(jié)構(gòu) ： （傳統(tǒng)法律規(guī)范結(jié)構(gòu) —— 假定、處理和制裁；沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu) —— 假定和處理結(jié)合在一起，無制裁部分，一般包括 “范圍”和“系屬” ） 沖突規(guī)范 = 范圍 + 系屬（包含 連接點(diǎn) —— 動(dòng)態(tài)、靜態(tài) 連結(jié)點(diǎn)的區(qū)分及其意義 ） 例題： 下列選項(xiàng)哪些屬于沖突規(guī)范中動(dòng)態(tài)的連接點(diǎn)？ 國家司法考試在線 2020 年國家司法 考試資料 電話： 010— 51669600 地址：北京大學(xué) 871－ 093 信箱 16 A．遺囑訂立地 B．婚姻舉行地 C．合同締結(jié)地 D．動(dòng)產(chǎn)所在地 （ 3） 系屬公式 系屬公式 常用連結(jié)點(diǎn) 主要解決的問題 屬人法 國 籍（大陸法系國家）、住所（英美普通法系國家及南美部分國家）、慣常居所 人的身份、能力、親屬、繼承 物之所在地法 物所在地點(diǎn) 物權(quán)、特別是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán) 行為地法 合同締結(jié)地、合同履行地、婚姻舉行地、侵權(quán)行為地（含加害行為地和損害結(jié)果發(fā)生地） 行為的方式和行為的效力 當(dāng)事人合意選擇的法律 當(dāng)事人的選擇 合同 法院地法 法院所在地 程序問題、涉及法院地國公共利益的問題 最密切聯(lián)系地法 最密切聯(lián)系地 合同在沒有當(dāng)事人選擇法律情況下的法律適用（ 我國還有涉外扶養(yǎng)等） 旗國法 船舶、航空器上的旗幟國 船舶航空器 物權(quán)及運(yùn)輸 （ 4）沖突規(guī)范的類型 —— 單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊適用的沖突規(guī)范和選擇適用的沖突規(guī)范四種基本類型。 此外，我國在實(shí)踐中主張，對我國法院在審理國際民商事案件時(shí)發(fā)生的適用外國法的錯(cuò)誤，無論是適用內(nèi)國沖突規(guī)范的錯(cuò)誤 ，還是適用外國法本身的錯(cuò)誤，當(dāng)事人均可對之提起上訴。 ③ 第 181條 無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律。不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律。 （例題） 71．根據(jù)我國《海商法》關(guān)于船舶物權(quán)問題的規(guī)定，下列表述哪些是正確的？ A．船舶抵押權(quán)適用抵押地法律 B．船舶優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律 C．船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅適用行為地法律 D．船舶在光船租賃期間設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國法律 四、債權(quán)的法律適用 （ 1）幾個(gè)理論問題 分割論與單一論；主觀論與客觀論 確定合同準(zhǔn)據(jù)法的方法通常有：（ 1）當(dāng)事人意思自治原則；（ 2）客觀標(biāo)志說；（ 3）最密切聯(lián)系說；（ 4）特征性履行方法（ 5） 合同自體法。 （ 4）國際慣例補(bǔ)缺原則 《民法通則》 第 142條第 3款 中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。 中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 （例題） 92．甲國人 A和 B 同受雇于香港某公司，二人均在中國上海有住所。 第九十七條 票據(jù) 債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。 (例題 2020年 )根據(jù)我國《票據(jù)法》的規(guī)定，下列選項(xiàng)哪個(gè)是票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法？ A．行為實(shí)施地 B．出票地法 C．票據(jù)債務(wù)人的屬人法 D．付款地法 《海商法》第 268條 —— 第 274條 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等 第二百七十四條共同海損理算，適用理算地法律。 2．屬人法原則。依我國司法實(shí)踐，法院對于甲的起訴應(yīng)如何處理？ A．受理此案 。 2．適用屬人法和行為地法。 第一百零一條 票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。 民通意見 １８７．侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。 第一百四十六條 侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。 （ 3）最密切聯(lián)系原則 《民法通則 》 第 145條 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議國家司法考試在線 2020 年國家司法 考試資料 電話： 010— 51669600 地址：北京大學(xué) 871－ 093 信箱 20 所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。 （ 2）航空器抵押權(quán)： 《民用航空法》第 186 條 民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。 1．不動(dòng)產(chǎn)物權(quán) ① 《民法通則》第 144 條 不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。 （ 2） 《民通意見》 ① 第 179條 定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律。 （ 1） 外國法查明的 一般 方法 樣題：根據(jù)各國實(shí)踐，當(dāng)一國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范指引需要適用某外國法時(shí)，查明外國法的方法通常有哪些？（ ） A． 當(dāng)事人舉證 B． 法官依職權(quán)查明 C． 法官依職權(quán)查明，當(dāng)事人負(fù)有協(xié)助義務(wù) D． 當(dāng)事人舉證，法官有協(xié)助義務(wù) （ 2）無法查明外國法時(shí)的一般解決辦法 例題： 1999 年 — 11．當(dāng)沖突規(guī)范所援引的外國法的內(nèi)容依照法律規(guī)定的方法仍不能查明時(shí)， ，一般的解決辦法有哪些 ？ （ ） A．駁回起訴 B．適用 法院地 法律 C．適用同本應(yīng)適用的外國法相近似或類似的其他國家的法律 D． 適用一般法理 （ 3）中國的相關(guān)規(guī)定：《民通意見》第 193 條 例題：根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，人民法院在審理涉外民商事案件時(shí)，對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法，可以通過下列哪些途徑查明？（ ） A ． 當(dāng)事 人提供 B ． 由我國 駐該國 使領(lǐng)館 提供 C ． 由該國 駐我國使 館提 供 D． 由中外法律專家提供 E． 由對方中央機(jī)關(guān)提供 相關(guān)法條： 《民通意見》第 193 條 對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（ 1） 由當(dāng)事人提供；（ 2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供；（ 3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（ 4）由該國駐我國使館提供；（ 5）由中外法律專家提供。 二、沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法 法律沖突之種類 —— 公法與私法沖突；空間（國際與區(qū)際）、時(shí)際、人際；平面與垂直。為了確定大衛(wèi)之票據(jù)行為的效力，我國法院首先要確定他是否具有民事行為能力。 管轄的范圍（滅絕種族、侵略、戰(zhàn)爭、反人類） 國家司法考試在線 2020 年國家司法 考試資料 電話： 010— 51669600 地址：北京大學(xué) 871－ 093 信箱 14 國際私法 第一部分 總論 一、國際私法的基本理論問題 ：國際民商事法律沖突的解決 國內(nèi)沖突法解決 —— 平等主體之間的國際民商事法律關(guān)系（主體、客體、內(nèi)容） 《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見 １７８．凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無 國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系。 （六）對作戰(zhàn)手段和方法的限制的基本原則 1．“條約無規(guī)定”不解除當(dāng)事國的義務(wù) 2．“軍事必要”不解除當(dāng)事國的義務(wù) 3．區(qū)分對象原則 4．限 制作戰(zhàn)手段和方法原則： a過分濫殺濫傷作用的武器（極度殘酷的武器、有毒或生化武器、核武器）； b禁止不分皂白的作戰(zhàn)手段和作戰(zhàn)方法； c改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和方法； d背信棄義的作戰(zhàn)手段和方法 （七）對平民和戰(zhàn)爭受難者的保護(hù) : 1949年兩個(gè)《日內(nèi)瓦公約》及其 1977年的兩個(gè)附加議定書的使用范圍；對 平民 的保護(hù)、 傷病員 的待遇、 戰(zhàn)俘 的待遇（ 1949 年的《關(guān)于戰(zhàn)俘待遇的日內(nèi)瓦公約》和1977年的第一附加議定書均重申和發(fā)展了傳統(tǒng)國際法關(guān)于戰(zhàn)俘待遇的規(guī)則） （例題） 90．甲乙兩國在其交界處發(fā)現(xiàn)一處跨國界的油氣田，兩國談判共同開發(fā) 未果。根據(jù)條約法，下列判斷哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ A．舊約尚未失效 B．新約不能完全取代舊約 C．新約須經(jīng)丙國承認(rèn)方能生效 D．丙國與甲乙兩國間適用舊約 8. 條約終止和停止實(shí)施的原因 條約無規(guī)定 當(dāng)事國完全相同：后約取代先約 當(dāng)事國不完全相同：個(gè)案處理 先約 甲、乙、丙 乙、丙、丁 后約 乙丙之間：適用后約 甲乙、甲丙之間：適用先約 甲丁之間：無條約關(guān)系 國家司法考試在線 2020 年國家司法 考試資料 電話： 010— 51669600 地址：北京大學(xué) 871－ 093 信箱 11 國際法分論四 爭端解決 —— 國際爭端的和平解決與戰(zhàn)爭 一、國際爭端解決 1． 國際爭端的解決方式 2. 國際法院 （ 1） 法官 （ 2） 管轄權(quán)： UN會(huì)員國 任何國際組織、 個(gè)人、 法人 對人 規(guī)約當(dāng)事國 不能成為訴訟當(dāng)事方 （ a）國際法院的訴訟管轄權(quán) 特別聲明當(dāng)事國 自愿管轄：雙方協(xié)議提交的任何爭端 對事 協(xié)定管轄：條約中規(guī)定的爭端（締約國未保留） 任擇性強(qiáng)制管轄：條約解釋、違反國際義務(wù)的事實(shí)、國際賠償?shù)?性質(zhì)和范圍 （ b）國際法院的咨詢管轄權(quán)（有權(quán)請求發(fā)表咨詢意見的主體范圍） 聯(lián)合國大會(huì)及大會(huì)臨時(shí)委員會(huì)、安理會(huì)、經(jīng)社理事會(huì)、托管理事會(huì)、要求復(fù)核行政法庭所作判決的申請委員會(huì)以及經(jīng)大會(huì)授權(quán)的聯(lián)合國專門機(jī)構(gòu)或其他機(jī)構(gòu) 。該公司遂強(qiáng)行占用該房屋，并將詹某打傷。甲乙兩國都是公約的締約國。 A．它是政府間的國際組織 B．它是成員具有普遍性的全球性組織 C．具有獨(dú)立的國際法律人格 D．它是包括經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化、技術(shù)等專門領(lǐng)域的國際組織以及一般政治性、軍事性的國際組織 四、國際法律責(zé)任 （國家不當(dāng)行為的構(gòu)成要件 —— 可歸因于國家 、違背國際義務(wù) ） 可歸因于國家的行為： 國家機(jī)關(guān)的 行為 、經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)利的其他實(shí)體的行為 國家繼承 條約繼承：約定 無約定 應(yīng)當(dāng)繼承： 非人身性條約（ 與領(lǐng)土有關(guān) 條約） 不應(yīng)繼承：人身性條約和政治性條約 財(cái)產(chǎn)繼承 不動(dòng)產(chǎn)：隨領(lǐng)土一并繼承 動(dòng)產(chǎn)：領(lǐng)土實(shí)際生存原則 檔案繼承：協(xié)議 無協(xié)議，領(lǐng)土實(shí)際生存原則 債務(wù) 繼承 非條約繼承 合并：全部轉(zhuǎn)屬繼承 分離、