【正文】 （ 2）《民政部 1983 年批復(fù)》 ：外國(guó)人符合條件，我國(guó)可以為之登記； 條約和互惠基礎(chǔ)上，同國(guó)籍的外國(guó)人在其使領(lǐng)館結(jié)婚有效 ；雙方均為中國(guó)人在外國(guó)。該共同海損理算應(yīng)適用什么法律？ A．船旗國(guó)法律 B．共同海損發(fā)生地法律 C．巴西的法律 D．理算地法律 六、家庭（重點(diǎn)為我國(guó)的規(guī)定） 考點(diǎn)：（ 1）《民通》第 147 條：中外人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法，離婚適用法院地法。 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等 第 184條 —— 第 189條 比照海商法 考點(diǎn)總結(jié)： 海事、民航方面的法院地法原則 ：船舶 優(yōu)先權(quán)、航空器優(yōu)先權(quán)、公海上的船舶碰撞、公害上空對(duì)水面第三人的侵權(quán)賠償、海事賠償責(zé)任限制 考點(diǎn)例題： （ 1） 一艘懸掛巴拿馬國(guó)旗并由一巴西海運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)的海船，運(yùn)送一批屬一家日本公司的貨物從日本到中國(guó)，在韓國(guó)附近海域發(fā)生意外。 A．票據(jù)的提示期限適用 付款 地法 B．支票出票時(shí)的記載事項(xiàng) 一律 適用 出票 地法 C．票據(jù)的有關(guān)拒絕證明方式、出具拒絕證明的期限適用 付款 地法 D．票據(jù)喪失時(shí)，失票人請(qǐng)求保全票據(jù)權(quán)利的程序適用 付款 地法 《海商法》第 268條 —— 第 274條 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等 第二百七十四條共同海損理算，適用理算地法律。 第一百零二條 票據(jù)喪失時(shí)，失票人請(qǐng)求保全票據(jù)權(quán)利的程序，適用付款地法律。 第一百條 票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律。 支票出票時(shí)的記載事項(xiàng)，適用出票地法律，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可以適用付款地法律。 票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國(guó)法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。本法和中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約沒有規(guī)定的，可以適用國(guó)際慣例。 第九十六條 中華人民共和國(guó)締結(jié)或者 參加的國(guó)際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國(guó)際條約的規(guī)定。 相關(guān)法條：《票據(jù)法》 第九十五條 涉外票據(jù)的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。 民用航空器在公海上空對(duì)水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。 第二百七十五條海事賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在地法律。 船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。如果兩者不一致時(shí)，人民法院可以選擇適用。 中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó) 領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 民法通則： 第一百四十六條 侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。 如 上述各方當(dāng)事人如發(fā)生訴訟，下列關(guān)于法律適用問題的選項(xiàng)哪些是正確的？（ ） 21 A．如果該船舶碰撞案在中國(guó)法院審理，應(yīng)適用中國(guó)法 B．如果該船舶碰撞案在中國(guó)法院審理，應(yīng)適用侵權(quán)行為地法 C．如果有關(guān)該國(guó)際貨物買賣合同的爭(zhēng)議 在中國(guó)法院審理，應(yīng)適用中國(guó)法 D. 如果有關(guān)該國(guó)際貨物買賣合同的爭(zhēng)議在中國(guó)法院審理，應(yīng)適用德國(guó)法 （ 2）下列選項(xiàng)中我國(guó)法院應(yīng)當(dāng)適用我國(guó)法律解決糾紛的是？（ ） A．日本公民甲持有的以中國(guó)銀行北京分行為付款人的匯票丟失，甲請(qǐng)求我國(guó)法院采取票據(jù)保權(quán)的程序問題 B．一艘德國(guó)貨輪和一艘韓國(guó)油輪在我國(guó)東海外的公海區(qū)域碰撞，德國(guó)貨輪向我國(guó)上海海事法院起訴要求損害賠償 C．“海天”號(hào)輪承運(yùn)澳大利亞甲公司貨物，因承運(yùn)人管貨過失導(dǎo)致貨損，我國(guó)收貨人乙公司在天津某法院起訴索賠，“海天”號(hào)輪船東主張海事賠償責(zé)任限額 D．一架飛往我國(guó)廣州德國(guó)民航客機(jī)在我國(guó)南海外公海水域上空因附帶油箱脫落將水面上的韓國(guó)商船燒毀，韓國(guó)船東在我國(guó)廣東某法院起訴要求損害賠償 涉外侵權(quán)行為相關(guān)法條： 民法通則： 第一百八十九條 民用航空器對(duì)地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。 考點(diǎn)例題： （ 1） 中國(guó)甲公司與德國(guó)乙公司簽訂了進(jìn)口一批儀器的國(guó)際貨物買賣合同，合同約定有關(guān)合同的一切爭(zhēng)議適用德國(guó)法，此批貨物由新加坡籍貨輪 “泰坦” 號(hào)承運(yùn)。 則。 。 《民法通則》第 146 條第 2 款規(guī)定，中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。 《民法通則》第 146 條規(guī)定，當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地法律。如果兩者不一致時(shí)，人民法院可以選擇適用?！逗Ｉ谭ā返?273 條關(guān)于船舶碰撞的法律適用和《民用航空法》第 189 條第 1款關(guān)于民用航空器對(duì)地面第三人的損害賠償，都規(guī)定適用侵權(quán)行為地法。 （一般侵權(quán)行為、特殊侵權(quán)行為 —— 船舶、航空器） 考點(diǎn)：中國(guó)法律相關(guān)規(guī)定 。在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國(guó)法律。 H．中國(guó)甲公司與新加坡乙公司簽訂的在中國(guó)境內(nèi)履行的設(shè)備供應(yīng)合同 涉外合同相關(guān)法條：合同法 第一百二十六條：涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。 四、債權(quán)的法律適用 （ 1）幾個(gè)理論問題 分割論與單一論；主觀論與客觀論 特征性履行方法、 合同自體法 （ the proper law=當(dāng)事人意思自治 +最密切聯(lián)系） （ 2）中國(guó)關(guān)于涉外合同的法律適用： 我國(guó)《民法通則》、《民通意見》、《海商法》、《民用航空法》之規(guī)定： 條約優(yōu)先、 意思自治 （ 對(duì)當(dāng)事人意思自治的限制 三資合同和《中國(guó)銀行對(duì)外商投資企業(yè)貸款辦法》）、最密切聯(lián)系原則（我國(guó)實(shí)踐中有關(guān)合同關(guān)于最密切聯(lián)系地的確定問題 —— 04年新增內(nèi)容、目前未 考過）、國(guó)際慣例補(bǔ)缺原則 20 我國(guó)法院實(shí)踐中關(guān)于最密切聯(lián)系地的確定：銀行貸款或擔(dān)保合同 —— 貸款銀行或擔(dān)保銀行所在地；保險(xiǎn)合同 —— 保險(xiǎn)人營(yíng)業(yè)所所在地；加工承攬合同 —— 加工承攬人營(yíng)業(yè)所所在地；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 —— 受讓人營(yíng)業(yè)所所在地；工程承包合同 —— 工程所在地；科技咨詢或設(shè)計(jì)合同 —— 委托人營(yíng)業(yè)所所在地；勞務(wù)合同 —— 勞務(wù)實(shí)施地；成套設(shè)備供應(yīng)合同 —— 設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地；代理合同 —— 代理人營(yíng)業(yè)所所在地；不動(dòng)產(chǎn)租賃、買賣、抵押合同 —— 不動(dòng)產(chǎn)所在地；動(dòng)產(chǎn)租賃 —— 出租人營(yíng)業(yè)所所在地；倉(cāng)儲(chǔ)保管合同 —— 倉(cāng)儲(chǔ)保管人營(yíng)業(yè)所所在地 考點(diǎn)例題： （ 1） 依照我國(guó)法律的規(guī)定，下列哪些合同必須適用我國(guó)法律 ? A． 美國(guó)人甲與中國(guó)人乙簽訂的關(guān)于位于北京的一棟房產(chǎn)的租賃合同。 第一百八十六條民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國(guó)籍登記國(guó)法律 。第二百七十二條船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律 。第二百七十一條船舶抵押權(quán)適用船旗國(guó)法律。 船舶物權(quán) —— 《海商法》第 270、 27 272 條： 第二百七十條船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國(guó)法律。 民通意見 １８６ ： 土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動(dòng)產(chǎn)。 特殊規(guī)定：《海商法》（ 270272）、《民用航空法》（ 185187）。 采取單一制的國(guó)家有時(shí)根本不考慮遺產(chǎn)所在地法；采取區(qū)別制的國(guó)家對(duì)動(dòng)產(chǎn)一般適用被繼承人的屬人法。 二、時(shí)效的法律適用 我國(guó)最高人民法院《民通意見》第 195條 民通意見 １９５．涉外民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法確定。 相關(guān)法條：民通意見 １８４．外國(guó)法人以其注冊(cè)登記地國(guó)家的法律為其本國(guó)法，法人的民事行為能力依其本國(guó)法確定。 《民通意見》： １７９．定居國(guó)外的我國(guó)公民的民事行為能力，如其行為是在我國(guó)境內(nèi)所為，適用我 國(guó)法律；在定居國(guó)所為，可以適用其定居國(guó)法律。 民通意見： １８１．無國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用用其定居國(guó)法律；如未定居的，適用其住所地國(guó)法律。 （ 3）中國(guó)人劉偉今年 15 歲，六歲時(shí)隨父母移居甲國(guó)，若甲國(guó)法律規(guī)定 14 歲為完全行為能力人，今年三月劉偉在甲國(guó)將自己價(jià)值五萬元的蘋果電腦賣給另一個(gè)中國(guó)人張林（ 19周歲），今年五月劉偉隨父親回國(guó)探親期間又將該蘋果電腦以同樣價(jià)格從張林處買回，后因劉偉未付清價(jià)款，張林在國(guó)內(nèi)法院起訴劉偉，我國(guó)法院做出的如下判斷哪個(gè)是正確的？ A．劉偉在甲國(guó)將電腦賣給張林的行為可以認(rèn)定為有效 B．劉偉在甲國(guó)將電腦賣給張林的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效 C．劉偉在國(guó)內(nèi)與張林買賣電腦的合同為效力待定合同 D．劉偉在國(guó)內(nèi)與張林買賣電 腦的合同可以認(rèn)定有效，因?yàn)閯ザň油鈬?guó)，他的行為能 力可以適用定居國(guó)法。判斷妻子對(duì)其夫財(cái)產(chǎn)的權(quán)利是 基于夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對(duì)丈夫的繼承權(quán)利的問題在國(guó)際私法上被稱為什么 ? A．二級(jí)識(shí)別 B．識(shí)別 C．法律適用 D．先決問題 第二部分 分論 18 一、權(quán)利能力和行為能力的法律適用 自然人行為能力的法律適用 考點(diǎn)：通行做法（屬人法，但有例外 —— 不動(dòng)產(chǎn)、商務(wù)活動(dòng) ）；我國(guó)規(guī)定 考點(diǎn)例題： （ 1）自然人行為能力原則上適用當(dāng)事人的屬人法，但例外情況有？（通行做法） A．處理不動(dòng)產(chǎn)的行為能力通常須適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法 B．有關(guān)商務(wù)活動(dòng)的當(dāng)事人的行為能力可以適用行為地法 C．未成年人的行為 能力通常適用住所地法 D．精神病人的行為能力通常適用其監(jiān)護(hù)人本國(guó)法 （ 2） 甲國(guó)公民撒克斯 21歲， 1989年在我國(guó)境內(nèi)購(gòu)買了一件民間工藝品，價(jià)值 1500元，現(xiàn)撒克斯以其 年方 21歲，而其 本國(guó)法上 22歲為成年才具有行為能力為由，要求解除合同。 考點(diǎn)例題： 20xx 年 20．一對(duì)夫婦，夫?yàn)樘﹪?guó)人，要為英國(guó)人。 F．當(dāng)事人規(guī)避我國(guó)任何法律的行為均屬無效 G．當(dāng)事人有規(guī)避法律的故意，并在客觀結(jié)果上已經(jīng)完成了規(guī)避行為 H． 從行為方式上講，當(dāng)事人是通過人為地制造或改變一個(gè)或幾個(gè)連結(jié)因素來實(shí)現(xiàn)法律規(guī)避的。 （考點(diǎn)：構(gòu)成要件、我國(guó)規(guī)定） 構(gòu)成要件： 故意 、規(guī)避的是本應(yīng)適用的法律、制造或改變連結(jié)點(diǎn)、完成規(guī)避行為 對(duì)規(guī)避外國(guó)法律的行為如何處理問題，我國(guó)法律尚無明確的規(guī)定。 考點(diǎn)例題 ：被稱為國(guó)際私法制度中的“安全閥”的是（ ）。 此外，我國(guó)在實(shí)踐中主張，通過各種途徑仍不能查明外國(guó)法時(shí)，人民法院應(yīng)適用中國(guó)的法律代替外國(guó)法。 考點(diǎn)例題： （ 1）根據(jù)各國(guó)實(shí)踐，當(dāng)一國(guó)法院根據(jù)本國(guó)沖突規(guī)范指引需要適用某外國(guó)法時(shí)，查明外國(guó)法的方法通常有哪些？ A．當(dāng)事人舉證 B．法官依職權(quán)查明 17 C．法官依職權(quán)查明，當(dāng)事人負(fù)有協(xié)助義務(wù) D．當(dāng)事人舉證，法官有協(xié)助義務(wù) （ 2） 當(dāng)沖突規(guī)范所援引的外國(guó)法的內(nèi)容依照法律規(guī)定的方法仍不能查明時(shí)，我國(guó)法院通常的做法是什么？ A．駁回起訴 B．適用我國(guó)法 律 C．適用同本應(yīng)適用的外國(guó)法相近似或類似的其他國(guó)家的法律 D． 適用一般法理 （ 3）根據(jù)我國(guó)有關(guān)規(guī)定，人民法院在審理涉外民商事案件時(shí)，對(duì)于應(yīng)當(dāng)適用的外國(guó)法，可以通過下列哪些途徑查明？ A．當(dāng)事人提供 B．由我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館提供 C．由該國(guó)駐我國(guó)使領(lǐng)館提供 D．由中外法律專家提供 E．由對(duì)方中央機(jī)關(guān)提供 相關(guān)法條：民通意見 １９３．對(duì)于應(yīng)當(dāng)適用的外國(guó)法律，可通過下列途徑查明： ① 由當(dāng)事人提供； ② 由與我國(guó)訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供； ③ 由我國(guó)駐該 國(guó)使領(lǐng)館提供； ④ 由該國(guó)駐我國(guó)使館提供 ⑤ 由中外法律專家提供。該國(guó)法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律 三、適用沖突規(guī)范的制度 ： 識(shí)別的依據(jù)及其沖突 識(shí)別的依據(jù) —— 依據(jù)法院地、依據(jù)準(zhǔn)據(jù)法、分析法學(xué)與比較法說、個(gè)案識(shí)別說、二級(jí)識(shí)別說 考點(diǎn)例題： （ 1） 下列哪些選項(xiàng)中哪些屬于識(shí)別？ （ ） A．案件所涉及的沖突規(guī)范指向的法律是不是內(nèi)國(guó)法 B．案件所涉及的問題是實(shí)體問題還是程序問題 C．案件所涉及的標(biāo)的是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn) D．案件所涉及的事實(shí)是屬于 合同問題還是侵權(quán)問題 （解題技巧：先找到法院地國(guó)） 考點(diǎn)例題： （ 1）甲國(guó)公民 A（男）與乙國(guó)公民 B（女）在乙國(guó)結(jié)婚，因工作關(guān)系移居丙國(guó)，數(shù)年后， A在丙國(guó)死亡，其前妻之子女在丙國(guó)法院提起了要求繼承 A在丙國(guó)的遺產(chǎn)的訴訟，并認(rèn)為 A與 B之間的夫妻關(guān)系不成立，否認(rèn) B的繼承權(quán)，關(guān)于 A與 B之間夫妻關(guān)系的成立，依丙國(guó)國(guó)際私法的規(guī)定應(yīng)適用乙國(guó)法律，但是依乙國(guó)法律應(yīng)適用丈夫本國(guó)法的甲國(guó)法律，根據(jù)國(guó)際私法的理論，丙國(guó)法院適用甲國(guó)法的行為屬于下列哪一選項(xiàng)？（ ） A、反致 C、 轉(zhuǎn)致 B、間接反致 D、雙重反致 （ 2）直接 反致和轉(zhuǎn)致的相同點(diǎn)有哪些？（ ） A． 都適用法院地的實(shí)體法 B． 有關(guān)國(guó)家的沖突規(guī)范作了不同的規(guī)定 C． 都適用外國(guó)法，并都包括適用外國(guó)的沖突規(guī)范和 實(shí)體法 D． 根據(jù)法院地沖突規(guī)范最先指出適用的那個(gè)準(zhǔn)據(jù)法國(guó)的 實(shí)體 法未能得到適用 相關(guān)法條：《民通意見》 178． 人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實(shí)體法?！? G．“夫妻財(cái)產(chǎn)制，在結(jié)婚時(shí)，夫?yàn)橛?guó)人，則依英國(guó)法。 ” D．“ 侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為 發(fā)生 地法律 或者侵權(quán)結(jié)果發(fā)