履約合同保證金格式-wenkub.com
2024-10-21 08:43 本頁面
【正文】 結 語在實踐中，履約保證金的約定與操作是五花八門的，這其中包括在履行過程中是否可以先行抵扣，抵扣后是否應維持原約定的起始金額等，都需要當事人或立法中考量的問題，我們希望能有法可依，也希望當事人在合同條款中能具體明確，這樣才能避免更多的法律風險與經營風險。”FIDIC《土木工程施工合同條件》“如果合同要求承包商為正確履行合同取得擔保時，承包商在收到中標函之后28天內，按投標書附件中注明的金額取得擔保，并將此保函或擔保書提交給雇主。如世行貸款項目招標文件范本《土建工程國內競爭性文件》“業(yè)主應從保證金的開出機構所獲得的索賠通知承包人”。在建筑法或合同法中規(guī)定履約保證金的交納方式、數額幅度、接收管理模式，并規(guī)定可以抵扣或沒收的情形。在存在第三人對履約保證金主張權利時，抵扣與沒收應遵循：若雙方當事人訴諸法院的，應以法院的裁判文書為準。因此，原則上，其他債權人或法院的強制措施只能在施工單位與建設單位對履約保證金結算后，對其余額主張權利。其他因可歸責于廠商之事由，致使機關遭受損害，其應由廠商賠償百未賠償者，與應賠償價金額相等之保證金。查驗或驗收不合格，且未于通知期限內依規(guī)定辦理，其不合格部分及所造成損失、額外費用或懲罰性違約金之金額，自待付契約價金扣抵仍有不足者，與該不足金額相等之保證金。違反政府采購法第65條規(guī)定轉包者，全部保證金。為避免當事人對抵扣或沒收發(fā)生爭議，對抵扣或沒收的情形的約定或法律規(guī)定非常重要，而不能單純依現有法律對違約責任的籠統(tǒng)規(guī)定上。約定結算后一次性返還。所以很有必要法律對此進行明確規(guī)定，雙方當事人也要在合同條款中予以細化。在合同履行過程中，出現扣除的情形，必須由雙方簽署書面履約保證金扣減協議或由建設方向施工方書面通知扣除理由、數額與時間。同樣，如果履約保證金扣減或沒收過高或過低的，也可以酌情調整，《深圳市中級人民法院關于建設工程合同若干問題的指導意見》中，對履約保證金是這樣規(guī)定的：“建設工程合同約定履約保證金、質量保證金在工程質量不符合約定或未按期竣工時罰沒，但實際損失少，保證金數額大，承包人認為全部罰沒過高的，應當按照公平合理原則并參照合同法第一百一十四條關于調整過高違約金的規(guī)定處理。但沒有上限，明顯與施工單位不利。那種認為建設單位直接將中標保證金變更為履約保證金是侵犯了施工單位的利益的說法是沒有任何事實依據的。二、工程施工合同履約保證金的交納工程施工合同履約保證金的交納主要包括交納方式、數額及接收，鑒于現在法律對此并明確，而該內容對當事人雙方至關重大，確有探討的必要。“對履約保證金條款的約定不同，所產生的法律后果完全不同”、“履約保證金并不簡單的固定屬于法定的債的擔保方式(《擔保法》規(guī)定有保證、抵押、質押、留置和定金五種形式)中的某一種，其性質和效力無法整齊劃一的定論。其二，履約保證金是根據合同約定，即有交付履約保證金的義務，其目的是“擔?！奔按偈故┕挝宦男泻贤亲鳛榻桓堵募s保證金的當事人的損害賠償的擔保，與違約金是債務不履行損害債務發(fā)生后始得請求，并不相同。因此，履約保證金除非在合同中明確約定定金性質，否則，不能適用定金規(guī)則，而有約定的，鑒于建設工程施工合同中的履約保證金有單向性質，其功能具有保證一方當事人合同利益的唯一性，則不能認為合同存在履約保證金。因此，上述建設工程施工合同履約保證金規(guī)定，應與擔保法及司法解釋相結合。拒絕提交的，視為放棄中標項目。沒有提交履約保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。在中國現階段實踐中，建設工程施工合同中的履約保證金約定絕大多數是支付金錢為表現形式，鮮有銀行保函、有價證券等方式。因此，鑒于法律規(guī)定的諸多不明，履約保證金在實踐中，由于理解不同，使得施工單位市場競爭中弱勢的情況下，出現多繳而又無法返還的不利局面。（甲方）：（公章）（乙方）：（公章）法定代表人：法定代表人：或或委托代理人：委托代理人：簽訂時間：簽訂時
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