【正文】 130 外資收購的審批程序 I ? 定向發(fā)行： ? 董事會批準 ? 股東大會批準 ? 上市公司與收購人簽署協(xié)議 ? 報商務部取得原則批復 ? 報中國證監(jiān)會發(fā)行核準及免于發(fā)出要約 ? 上市公司到商務部領取 外商投資企業(yè)批準證書 ，并辦理工商變更登記手續(xù) 131 外資收購的審批程序 II ? 協(xié)議轉讓： ? 董事會批準 ? 股東大會批準 ? 轉讓雙方簽署協(xié)議 ? 報商務部取得原則批復 ? 報中國證監(jiān)會豁免或發(fā)出要約 ? 上市公司到商務部領取外商投資企業(yè)批準證書 ， 并辦理工商變更登記手續(xù) ? 要約收購： ? 報商務部取得原則同意 （ “ 準入 ” ） ? 開設專門帳戶 ， 用于購入被收購公司股東預受的股份 ，收購完成后該專戶中的股票只能賣出 ， 不能買入 。 ? 國有股：應符合國有資產(chǎn)管理的相關規(guī)定 129 對收購人的戰(zhàn)略投資基本要求 II ? 反壟斷及公平競爭的要求： 28號 文原則要求， 10號文進一步規(guī)定了商務部和國家工商總局的反壟斷審查，不僅涉及境內(nèi)并購而且延至境外并購。 10號文規(guī)定了反壟斷審查，涉及境內(nèi)并購和境外并購?！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導目錄》 。 ? 發(fā)現(xiàn)收購人披露的信息與事實不符，督促收購人及時披露，向監(jiān)管部門報告 ? 解除持續(xù)督導委托合同的，向監(jiān)管部門報告，說明理由 113 上市公司的獨立財務顧問 ? 獨立財務顧問不得同時擔任收購人的財務顧問或與收購人的財務顧問存在關聯(lián)關系 ? 要約收購中，上市公司董事會須聘請獨立財務顧問 ? 管理層收購中，上市公司獨立董事須聘請獨立財務顧問 114 獨立財務顧問所出具的專業(yè)意見 I ? 收購人是否具備主體資格； ? 收購人的實力及本次收購對被收購公司經(jīng)營獨立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響分析； ? 收購人是否存在利用被收購公司的資產(chǎn)或者由被收購公司為本次收購提供財務資助的情形； ? 涉及要約收購的 ， 分析被收購公司的財務狀況 ，說明收購價格是否充分反映被收購公司價值 ， 收購要約是否公平 、 合理 ， 對被收購公司社會公眾股股東接受要約提出的建議； 115 獨立財務顧問所出具的專業(yè)意見 II ? 涉及收購人以證券支付收購價款的 ， 還應當根據(jù)該證券發(fā)行人的資產(chǎn) 、 業(yè)務和盈利預測 ， 對相關證券進行估值分析 ，就收購條件對被收購公司的社會公眾股股東是否公平合理 、是否接受收購人提出的收購條件提出專業(yè)意見； ? 涉及管理層收購的 ， 應當對上市公司進行估值分析 ， 就本次收購的定價依據(jù) 、 支付方式 、 收購資金來源 、 融資安排 、還款計劃及其可行性 、 上市公司內(nèi)部控制制度的執(zhí)行情況及其有效性 、 上述人員及其直系親屬在最近 24個月內(nèi)與上市公司業(yè)務往來情況以及收購報告書披露的其他內(nèi)容等進行全面核查 ， 發(fā)表明確意見 。 ? 配合上市公司信息披露的義務 (Art58) ：實際控制人及受其支配的股東，負有配合上市公司真實、準確、完整、及時披露有關實際控制人發(fā)生變化的信息的義務；拒不履行配合義務，導致上市公司無法履行法定信息披露義務而承擔民事、行政責任的，上市公司有權對其提起訴訟。 ? 公平對待所有收購人 (Art8) ? 被收購公司董事會不得濫用職權對收購設置不適當?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務資助 ? 控股股東欠款或者違規(guī)擔保的，董事會應當及時披露，采取有效措施維護公司利益 (Art53) 91 被收購公司董事會的責任 II ? 協(xié)議收購 (Art 52) ? 在過渡期間， (1)無充分理由不得改選董事會，確有理由的， 來自收購人的董事不超過 1/3； (2)公司不得為收購人及關聯(lián)企業(yè)提供擔保； (3)不得公開發(fā)行股份融資，不得進行重大資產(chǎn)重組、重大投資或者與收購人及其關聯(lián)方進行其他關聯(lián)交易，但為挽救財務危機公司除外。 ? 83 間接收購的特別要求 ? 與直接收購的披露原則和法定義務保持一致(Art56) ? 通過間接方式可支配表決權的股份達到或超過5%、但未超過 30%的情形，按照第二章有關權益披露的規(guī)定履行報告、公告義務 ? 超過 30%的，按照第四章有關協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務 84 間接收購 ? 衰減原則 (Art57) ：主要是對因投資關系形成多層控制結構下，基于重要性原則要求未取得上市公司控制權的投資者履行報告、公告義務，如不重要，則免于再向上追溯披露。 詳式權益變動報告書 （必備內(nèi)容 Art17） 57 ? 二級市場舉牌 ? 持股達到 5％，事實發(fā)生之日（ T）起 3日內(nèi)（ T+3)報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，在此期間停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為（見《證券法》第 195條和第 47條） ? 持股達到 5％后，通過二級市場交易增持或減持 5%，在 T+3日內(nèi)報告、公告，在 T+5日內(nèi)停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 ? 披露的點為投資者持有上市公司的股份比例達到 5％、 10％、 15％、 20％、 25％ ?? （ 5％的整數(shù)倍） 不同方式的特殊要求 （披露時點 Art13） 58 ? 協(xié)議轉讓方式（行政劃轉、間接方式、司法裁決、繼承、贈與等） ? 持股達到或超過 5％，事實發(fā)生之日（達成協(xié)議日 T）起3日內(nèi)（ T+3)報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 ? 持股達到 5％后，增持或減持達到或超過 5％，在 T+3日內(nèi)報告、公告，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 ? 披露的點為投資者持有上市公司的股份比例達到或超過5％、 10％、 15％、 20％、 25％ ?? （ 5％的整數(shù)倍） ? 例如：持股 7％的股東，通過協(xié)議方式受讓 3％，持股達到 10％，須履行報告、公告義務 不同方式的特殊要求 （披露時點 Art14,15） 59 ? 取得上市公司發(fā)行的新股 ? 以現(xiàn)金認購的定向發(fā)行：董事會決議之日起 3日內(nèi)，編制簡式或詳式報告，說明取得本次發(fā)行新股的數(shù)量和比例、發(fā)行價格和定價依據(jù)、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準程序、轉讓限制或承諾、最近一年及一期內(nèi)與上市公司之間的重大交易情況及未來與上市公司之間的其他安排 ? 以非現(xiàn)金資產(chǎn)認購的定向發(fā)行：還應當披露非現(xiàn)金資產(chǎn)最近 2年經(jīng)審計的財務會計報告，或資產(chǎn)評估報告 ? 非定向發(fā)行達到法定比例：在上市公司公告發(fā)行結果之日起 3日內(nèi)，披露簡式或詳式報告 不同方式的特殊要求 （披露時點 ,15號準則第 28條） 60 ? 行政劃轉（包括國有單位之間劃轉、變更、合并 ） ? 持股達到或超過 5％，事實發(fā)生之日（上市公司所在地國資部門批準之日）起 3日內(nèi)披露股權劃出方及劃入方（變更方、合并雙方）的名稱、劃轉（變更、合并）股份的數(shù)量、比例及性質、批準劃轉（變更、合并）的時間及機構，如需進一步取得有關部門批準的，說明其批準情況 ? 司法裁決 ? 申請執(zhí)行人持股將達到或超過 5％，事實發(fā)生之日（收到裁定之日）起 3日內(nèi)披露作出裁定決定的法院名稱、裁定的日期、案由、申請執(zhí)行人收到裁定的時間、裁定書的主要內(nèi)容、拍賣機構名稱、拍賣事由、拍賣結果 不同方式的特殊要求 （披露時點 Art14,15） 61 ? 公開征集受讓人的間接方式 ? 出讓人為上市公司股東的股東，通過證券交易所以外的市場采用公開征集受讓人方式出讓其所持有的上市公司股東的股份的，事實發(fā)生之日（市場掛牌出讓之日）起 3日內(nèi)通知上市公司進行提示性公告，并予以披露 ? 與受讓人簽署協(xié)議后，受讓人和出讓人按照協(xié)議轉讓方式披露 不同方式的特殊要求 （披露時點 Art14,15） 62 ? 信托方式 ? 通過信托或其他資產(chǎn)管理方式，事實發(fā)生之日（達成信托或其他資產(chǎn)管理安排）起 3日內(nèi)披露 ? 信托或其他資產(chǎn)管理的具體方式 ? 信托管理權限（包括上市公司股份表決權的行使等） ? 涉及的股份數(shù)量及占上市公司已發(fā)行股份的比例 ? 信托或資產(chǎn)管理費用 ? 合同的期限及變更 ? 終止的條件 ? 信托資產(chǎn)處理安排 ? 合同簽訂的時間及其他特別條款等 不同方式的特殊要求 （披露時點 Art14,15） 63 權益變動披露的流程 20％ ≤ 持股比例 ≤ 30％ 詳式權益變動報書； 為第一大股東的，須聘請財務顧問 未成為第一大股東或實際控制人，簡式權益變動報告書；反之，詳式報告書 其后 增減 ≥ 5％ 6個月內(nèi) 公告，免于編制 權益變動報告書 二級市場達到 5％ 協(xié)議轉讓 ≥ 5％ 3日內(nèi) 64 ? 在證監(jiān)會指定媒體披露 ? 在其他媒體上披露，披露內(nèi)容一致，時間不得早于指定媒體 ? 有一致行動人的，可以指定其中一人負責，并授權其簽字、蓋章；但須對涉及自身的信息承擔責任，對披露信息中相關的部分承擔連帶責任 ? 未披露前，已在其他媒體傳播或交易異常，上市公司立即向當事人查詢，當事人及時回復，上市公司及時公告 披露的一般要求 （ Art20,21,22，也適用于收購的情形 ) 65 （四）收購方式 ? 要約收購 ? 協(xié)議收購 ? 間接收購 ? 定向發(fā)行 ? 行政劃轉（合并、變更） ? 二級市場舉牌收購 ? 司法裁決 ? 繼承、贈與 ? 征集投票權等 66 信息披露的共同要求 ? 信息披露及時性要求：公告收購報告書或要約收購報告書摘要 ? 誰、目的、準備做什么、批準的不確定性 ? 監(jiān)管部門審核：對報告書的審核期限為 15日， 15日內(nèi)表示無異議，可以公告或進入要約程序； 15日內(nèi)提出反饋意見，不得公告； 15日內(nèi)未提出意見，可以公告或要約自動生效 ? 辦理過戶手續(xù)后：公告結果 67 要約收購 ? 全面要約與部分要約 ? 強制要約與主動要約 ? 初始要約與競爭要約 68 要約收購的特別要求 (Art25,26,35,37) ? 公平對待原則，同種股份得到同等對待：要約條件適用于所有股東，包括價格、信息、要約期限、支付方式、分配比例 ? 要約價格：孰高原則 —— 收購人前 6個月支付的最高價格； —— 公告前 30個交易日均價（市價）； —— 不掛鉤的，由財務顧問把關，陳述理由。 5. 法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會認定的其他情形 44 收購人的主體資格（ ) ? 提交文件要求（軟約束）： ? 中國法人、公民或其他組織的證明 ? 后續(xù)發(fā)展計劃可行性說明：根據(jù)收購人實力和從業(yè)經(jīng)驗；收購人具備管理能力的說明：如擬改選董事、改變或調(diào)整主營方向 ? 避免同業(yè)競爭、保持上市公司經(jīng)營獨立性的說明 ? 收購人為法人或其他組織，其控股股東或實際控制人最近 2年未發(fā)生變化的說明 45 收購人的主體資格（ ) ? 提交文件要求： ? 收購人及其控股股東或實際控制人核心業(yè)務和核心企業(yè)、關聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務的說明；涉及“一控多”的收購人，提供持股 5％以上的其他上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險公司等金融機構的說明 ? 財務顧問核查意見：收購人最近 3年誠信記錄（收購人成立不滿 3年，提供控股股東或實際控制人的最近 3年誠信記錄）、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關承諾的能力以及相關信息披露內(nèi)容真實性、準確性、完整性 46 信息披露義務人 范圍 ： ? 持股達到法定披露比例的投資者及一致行動人：包括收購人和相關權益變動的當事人 ? 上市公司董事會、獨立董事 ? 專業(yè)機構：包括財務顧問、律師、資產(chǎn)評估機構、注冊會計師 47 控股股東和實際控制人 根據(jù)《公司法》第 217條規(guī)定： ? 控股股東： ? 出資額或持股占公司資本總額 50％以上； ? 或雖不足 50％，但享有的表決權已足以對股東會、股東大會產(chǎn)生重大影響的股東 ? 實際控制人： ? 不是公司股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。 投資者計算其所持有的股份 ， 應當包括登記在其名下的股份 ， 也