【正文】 （3）對與案件無關(guān)的財物采取查封、扣押、凍結(jié)措施的；（4）應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押、凍結(jié)不解除的；（5）貪污、挪用、私分、調(diào)換、違反規(guī)定使用查封、扣押、凍結(jié)的財物的。（1）采取強(qiáng)制措施法定期限屆滿，不予以釋放、解除或者變更的；（2）應(yīng)當(dāng)退還取保候?qū)彵ＷC金不退還的；“應(yīng)當(dāng)退還取保候?qū)彵ＷC金不退還的”不包括當(dāng)事人對沒收保證金的決定不服的情形，對此種情形當(dāng)事人可以申請復(fù)核。第106條對當(dāng)事人、訴訟代理人作了解釋（“當(dāng)事人”：是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人。受理申訴或者控告的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時處理。（三）條文調(diào)整變化2條。第六節(jié)“查封、扣押物證、書證”中修改了4條，139條（原114條）、140條（原115條）、142條（原117條）、143條（原118條）。（二）修改了18條。第一節(jié)“一般規(guī)定”中增加1條，115條（當(dāng)事人等對違法偵查行為的申訴、控告）。偵查措施的適用一、修訂內(nèi)容簡介《全國人民代表大會關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》（中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會第五次會議2012年3月14日通過，自2013年1月1日起施行。這是檢察機(jī)關(guān)新增加的一項(xiàng)權(quán)力，對公安執(zhí)法將有直接的影響，公安機(jī)關(guān)要有積極的應(yīng)對。應(yīng)當(dāng)結(jié)合逮捕條件進(jìn)行認(rèn)定，如果經(jīng)調(diào)查，犯罪嫌疑人的現(xiàn)有情形，均不符合逮捕的三款條件，則不應(yīng)當(dāng)繼續(xù)羈押，符合條件的，可以變更為取保候?qū)?、監(jiān)視居住。，規(guī)定“除無法通知的以外，應(yīng)當(dāng)在逮捕后二十四小時以內(nèi)，通知被逮捕人的家屬”。主要是為了防止刑訊逼供。對在取保候?qū)徠陂g故意實(shí)施新的犯罪行為的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)予以逮捕。按照《關(guān)于依法適用逮捕措施有關(guān)問題的規(guī)定》，理解時需要注意：“有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)”是指同時具備以下三種情形：1．有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實(shí)；2．有證據(jù)證明該犯罪事實(shí)是犯罪嫌疑人實(shí)施的；3．證明犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為的證據(jù)已有查證屬實(shí)的。對公安機(jī)關(guān)而言，這種修改對對提升執(zhí)法水平具有一定推動作用，除了會推動公安機(jī)關(guān)執(zhí)法理念外，也會減輕檢察機(jī)關(guān)在逮捕措施適用上對公安機(jī)關(guān)形成的壓力，對公安機(jī)關(guān)的偵查工作提供有力支持。在司法實(shí)踐中，對于被拘留人的家屬不在當(dāng)?shù)氐模辛敉ㄖ獣鴳?yīng)在24小時內(nèi)交付郵局，無論被拘留人家屬何時收到都不屬于超過了24小時，根據(jù)修改后的《刑事訴訟法》第103條的規(guī)定，法定期間不包括路途上的時間。給司法機(jī)關(guān)留下了一個可以自行裁量的空間，那就是可以選擇告知原因和處所，也可以選擇不告知。（二）關(guān)于在通知家屬時是否告知原因和處所的問題。新刑訴法83條是社會廣泛議論的又一焦點(diǎn)條款，因?yàn)楸緱l規(guī)定：除無法通知或者涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪通知可能有礙偵查的情形以外，應(yīng)當(dāng)在拘留后二十四小時以內(nèi)，通知被拘留人的家屬。為了防止將“有礙偵查”的情形予以擴(kuò)大解釋適用，修改后的《刑事訴訟法》將其限定在“涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪”的范圍內(nèi)，涉嫌這些犯罪的案件，如果通知可能出現(xiàn)有礙偵查的情形，則可以不通知其家屬?！坝械K偵查的情形消失以后，應(yīng)當(dāng)立即通知被拘人留的家屬”?！緦?shí)務(wù)理解】(一)第83條本條對修改前《刑事訴訟法》第64條作了三處修改。、通信監(jiān)控”與新刑訴法規(guī)定的技術(shù)偵查如何理解，是否同一回事，或者有何區(qū)別，通過監(jiān)控獲得的情況是否可以作為證據(jù)，需要進(jìn)一步進(jìn)行制度明確，以利于基層執(zhí)行，也防止基層據(jù)此濫用技術(shù)偵查措施。而電子監(jiān)控、通信監(jiān)控等則是監(jiān)視居住這種強(qiáng)制措施的實(shí)現(xiàn)方式，目的在于對被監(jiān)視居住人遵守監(jiān)視居住的情況進(jìn)行監(jiān)督。實(shí)踐中，不少國保案件、反恐案件，都是以普通罪名進(jìn)行打擊的，這也是國保執(zhí)法的政策要求，需要相關(guān)制度解釋。明確“涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。甚至?xí)讣付ńo犯罪嫌疑人沒有固定住處的其他公安機(jī)關(guān)管轄。這種濫用會體現(xiàn)在兩個方面，一是超范圍理解“固定住處”。但這些措施都需要設(shè)施設(shè)備、工作機(jī)制，尤其是制度保障，否則過度使用則容易侵犯人權(quán)，不敢使用則形同虛設(shè)。其中關(guān)于身份證件的規(guī)定，與居民身份證法的規(guī)定是一致的。（二）項(xiàng)內(nèi)容的基礎(chǔ)上增加了“或者通信”，即“未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會見他人或者通信”，對犯罪嫌疑人、被告人行為的約束擴(kuò)大至通信，目的是防止通過通信方式干擾證人作證或者串供。第二，折抵方法是“被判處管制的，監(jiān)視居住一日折抵刑期一日；被判處拘役、有期徒刑的，監(jiān)視居住二日折抵刑期一日”。這是新刑事訴訟法增加的檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督權(quán)力之一。.被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人的活動范圍限定在自己住處或者指定居所，因此，適用《刑事訴訟法》第33條的規(guī)定，其本人無法與委托律師聯(lián)系，可由其監(jiān)護(hù)人、近親屬代為委托辯護(hù)人。第二款是關(guān)于通知家屬的規(guī)定。其中：第一款是關(guān)于執(zhí)行場所的規(guī)定。這些特殊情形包括五種：（一）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；（三）系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人；（四）因?yàn)榘讣奶厥馇闆r或者辦理案件的需要，采取監(jiān)視居住措施更為適宜的；（五）羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取監(jiān)視居住措施的”。這里的“符合逮捕條件”是指：公安機(jī)關(guān)依據(jù)79條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，對現(xiàn)有的事實(shí)、證據(jù)和行為的嚴(yán)重程度是否符合逮捕條件作出的一種客觀判斷，而非僅為辦案羈押需要，或者為懲罰目的而作出的主觀臆斷。第一， “符合逮捕條件”，是適用監(jiān)視居住措施的前提條件。【實(shí)務(wù)理解】（一）.第72條是新增條款，主要規(guī)定了監(jiān)視居住的適用條件。修改前《刑事訴訟法》第51條規(guī)定，取保候?qū)徟c監(jiān)視居住的適用條件完全相同。但新刑訴法將監(jiān)視居住的條件明確為“符合逮捕條件”，由此導(dǎo)致，實(shí)踐中一定會出現(xiàn)一些情形，雖符合規(guī)定情形，但由于現(xiàn)有證據(jù)不足，比如同案犯在逃等情形，暫時不符合逮捕條件的，如果仍然規(guī)定不得取保候?qū)彛敲磻?yīng)當(dāng)采取什么措施。如何將材料轉(zhuǎn)到外地派出所，如何解決外地派出所不接受的問題，都是目前規(guī)定不明確的地方。一些地方存在部門利益，決定機(jī)關(guān)收取、管理保證金，移交執(zhí)行時又不移交，致使執(zhí)行部門沒有積極性，消極執(zhí)行甚至不執(zhí)行，被取保候?qū)弻?shí)際上成為撤案、放人的前期手段，這與取保候?qū)彽哪康氖遣幌喾??！緢?zhí)行焦點(diǎn)】取保候?qū)彽臎Q定機(jī)關(guān)與執(zhí)行機(jī)關(guān)分離問題?？陀^地講，“特定“的確定，由于實(shí)踐中情況比較復(fù)雜，法律難以做出詳盡的規(guī)定，需要公安機(jī)關(guān)根據(jù)案件的性質(zhì)、情節(jié)，行為人犯罪的原因和各位的行為傾向、心理狀態(tài)，維護(hù)社會秩序、保護(hù)被害人免遭再次侵害，預(yù)防再次犯罪等因素考慮。特定人員：一般是指案件的被害人、同案犯、證人、鑒定人等人員，防止造成串供，威脅引誘欺騙證人、打擊報復(fù)被害人或者證人，從而影響訴訟的順利進(jìn)行。應(yīng)當(dāng)注意的是：這種住址、單位和聯(lián)系方式的變動，是不需要執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的。若是“縣”，未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，犯罪嫌疑人、被告人不得離開所在縣的區(qū)域。第六十九條做了四處修改，具體講：第一項(xiàng)是原規(guī)定，未做修改。.在司法實(shí)踐中，對于“固定的收入”的把握，不應(yīng)當(dāng)只限于保證人具有工資收入的形式。當(dāng)然，嫌疑人是否具有上述五種情形，應(yīng)當(dāng)立足相應(yīng)的證據(jù)，根據(jù)其涉嫌犯罪行為的性質(zhì)、情節(jié)、后果等方面綜合考慮，而不能僅憑個人主觀簡單判斷決定，更不能憑民警個人感情隨意決定。【實(shí)務(wù)理解】第六十五條二項(xiàng)“采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性”的理解。二是增加了兩種取保候?qū)彽那樾巍Ｈ欢谛菹⒎矫?，恰恰又是?shí)踐中最容易出問題的地方。其適用的前提是，在偵查階段首次適用拘傳應(yīng)當(dāng)是有證據(jù)或者證據(jù)線索表明，需要拘傳的對象存在犯罪的嫌疑，但是對其適用拘留或者逮捕的強(qiáng)制措施還不夠條件，如不采取拘傳措施，犯罪嫌疑人可能發(fā)生逃跑、藏匿或者毀滅證據(jù)等妨礙訴訟順利進(jìn)行的行為。拘傳的持續(xù)時間不得超過24小時，是指最長的時間，而不是符合條件的都必須達(dá)到24小時才結(jié)束。只有二者同時具備，拘傳才能超過12小時。而被告人一般會處于偵控方的控制下，并且被告人通常缺乏必要的法律常識和技能進(jìn)行取證，比較而言，控方有明顯優(yōu)勢。二是根據(jù)慣例，訴訟中主張積極性（肯定）事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任，而消極性（否定）事實(shí)引入訴訟的當(dāng)事人無須對此承擔(dān)證明責(zé)任。舉證責(zé)任主要包括兩層含義：一是提供證據(jù)的責(zé)任；二是舉證不能時應(yīng)承擔(dān)不利后果的責(zé)任，這也是舉證責(zé)任的本質(zhì)內(nèi)容。明確了對證據(jù)合法性控方負(fù)舉證責(zé)任（新第49條、新第57條）新刑事訴訟法第49條規(guī)定：“公訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由人民檢察院承擔(dān)，自訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由自訴人承擔(dān)。辦案機(jī)關(guān)在采取禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬，對人身和住宅采取專門性保護(hù)措施以及改變身份、住址等措施時，需要保護(hù)對象所在單位、學(xué)校、居住區(qū)物業(yè)管理部門、銀行、醫(yī)療、社會保障等部門的配合，有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)根據(jù)要求予以配合。(5)其他必要的保護(hù)措施。“特定的人員”，是指與犯罪組織、犯罪嫌疑人有一定關(guān)系并且可能實(shí)施危害證人、鑒定人、被害人及其近親屬人身安全的人員。(2)采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施。保護(hù)措施有五項(xiàng)：(1)不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個人信息?！睘檫M(jìn)一步加強(qiáng)對證人以及鑒定人、被害人的保護(hù)，新刑事訴訟法第62條規(guī)定：“對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)保護(hù)措施：（一）不公開真實(shí)姓名、住址和工作單位等個人信息；（二）采取不暴露外貌、真實(shí)聲音等出庭作證措施；（三）禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬；（四）對人身和住宅采取專門性保護(hù)措施；（五）其他必要的保護(hù)措施。在實(shí)踐中，侵害證人及其近親屬權(quán)利的行為可能還有更為嚴(yán)重的情形，如殺害、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)等，雖然本條沒有專門規(guī)定，但都應(yīng)當(dāng)在禁止實(shí)施的范圍內(nèi)，并應(yīng)當(dāng)依照《刑法》的有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。加強(qiáng)了對證人的保護(hù)現(xiàn)行刑事訴訟法第49條（新第61條）已經(jīng)規(guī)定有保護(hù)證人及其近親屬的條款“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。但是，“親親相隱”的底線在哪里？“親親相隱”不能理解為可以捏造事實(shí)幫助嫌犯逃脫法律制裁，“相隱”的底線在于不違反法律的規(guī)定，比如包庇罪。這一條被法律界人士稱贊為“親親相隱”的制度，幾乎顛覆了之前一直提倡的“大義滅親”觀念。經(jīng)人民法院通知，有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)出庭。四是警察證人出庭。二是偵查人員要求。為從制度上為防止和遏制刑訊逼供及其他非法收集證據(jù)的行為，為維護(hù)司法公正和刑事訴訟參與人的合法權(quán)利提供保障?！×硗?，為從制度上防止刑訊逼供行為的發(fā)生，增加規(guī)定了拘留、逮捕后及時24小時內(nèi)送看守所羈押，在看守所內(nèi)進(jìn)行訊問和訊問過程的錄音錄像制度。如果僅僅是收集程序、方式存在瑕疵，應(yīng)通過補(bǔ)正或者解釋解決。如果不能補(bǔ)正或者雖然作出了解釋，但該理由不具有合理性的，對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。（1）應(yīng)當(dāng)排除的言詞證據(jù)包括三種：①采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述。5．完善了非法證據(jù)排除制度現(xiàn)行刑事訴訟法對嚴(yán)禁刑訊逼供和以其他非法的方法收集證據(jù)作了一些原則性規(guī)定。英美法系國家主張，刑事訴訟對事實(shí)的查明是不可能達(dá)到客觀真實(shí)的程度的，對被告人的有罪認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)達(dá)到“排除合理懷疑”的程度?！北緱l規(guī)定與該規(guī)定精神一致，也是證據(jù)質(zhì)證原則的體現(xiàn)。具體來講有三方面：（1）定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明。事實(shí)上，現(xiàn)行刑事訴訟法第162條規(guī)定，我國刑事案件的證明標(biāo)準(zhǔn)是“案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分”。2001年4月4日，江澤民總書記在全國治安工作會議上提出政法部門要統(tǒng)一思想，加強(qiáng)配合，形成依法從重、從快打擊犯罪的合力，只要基本事實(shí)清楚，基本證據(jù)確鑿，就要快捕快訴快判，不要在細(xì)枝末節(jié)問題上糾纏，延誤時機(jī)。需要特別指出的是，可以當(dāng)證據(jù)使用的主要是指物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)，不包括言詞證據(jù)。實(shí)踐中，一般都要求公安機(jī)關(guān)對有關(guān)材料進(jìn)行轉(zhuǎn)換，即轉(zhuǎn)變?yōu)楣矙C(jī)關(guān)收集、調(diào)取的證據(jù)，這樣不僅耗時費(fèi)力，而且有些材料受客觀條件限制或時過境遷難以轉(zhuǎn)換。兩者不矛盾。這次刑訴法大修，新增了“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”的規(guī)定，是不是意味著今后在面臨刑事追究時，嫌疑人都有權(quán)保持沉默呢？對這一條的看法，不少法律人士的感受是一致的，一方面“具有很好的宣示和理論意義”。增加了“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”的規(guī)定（現(xiàn)第43條－新第50條）在現(xiàn)行刑訴法第43條嚴(yán)禁刑訊逼供的規(guī)定上，增加了“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”的規(guī)定。四是增加了辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄。但最后，立法機(jī)關(guān)還是維持了現(xiàn)行體例。二是將原來七種法定證據(jù)修改為八種以上。（一）修改了5條（現(xiàn)第42條－新第48條、現(xiàn)第43條－新第50條、現(xiàn)第45條－新第52條、現(xiàn)第46條－新第53條、現(xiàn)第47條－新第59條）（二）增加了8條（新第49條、新第54條、新第55條、新第56條、新第57條、新第58條、新第62條、新第63條）（三）沒有改動的3條（現(xiàn)第44條－新第51條、現(xiàn)第48條－新第60條、現(xiàn)第49條－新第61條）二、修改的主要內(nèi)容修正了證據(jù)的概念和證據(jù)種類（現(xiàn)第42條－新第48條）主要是擴(kuò)大了法定證據(jù)的范圍：一是將刑事證據(jù)的概念由原來的“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)”修改為“可以用于證明案件事實(shí)的材料”，定義更加準(zhǔn)確。辯護(hù)制度和訴訟代理制度是刑事訴訟中的重要組成部分，是當(dāng)事人合法權(quán)益的重要保障。（十一）、增加了辯護(hù)人、訴訟代理人的申訴、控告權(quán)利和處理申訴、控告的程序的規(guī)定。修改后《刑事訴訟法》基本吸收了《律師法》的規(guī)定，較好地解決了律師為委托人保密與維護(hù)國家利益、公共利益和他人利益之間的矛盾，也與現(xiàn)行法律關(guān)于公民作證義務(wù)的規(guī)定相銜接。本條是新增的條文。增加了“辯護(hù)人是律師的，應(yīng)當(dāng)及時通知其所在的律師事務(wù)所或者所屬的律師協(xié)會”的規(guī)定，以便其所在的律師事務(wù)所或者所在的律師協(xié)會能夠及時了解情況。 違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任，辯護(hù)人涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)由辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)以外的偵查機(jī)關(guān)辦理。第四十二條[不得干擾訴訟活動的義務(wù)、法律責(zé)任及對辯護(hù)人涉嫌犯罪案件的偵查]辯護(hù)人或者其他任何人，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威脅、引誘證人作偽證以及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)