【正文】 [14]. 〔日〕濱田道代、顧功耘：《公司治理：國際借鑒與制度設(shè)計》，北京大學(xué)出版社2005 年版。[10]. 周勤業(yè)、王嘯：《美國內(nèi)部控制信息披露的發(fā)展及其借鑒》，《會計研究》2005 年第2 期。[6]. 李建偉：《獨(dú)立董事制度研究———從法學(xué)與管理學(xué)的雙重角度》，中國人民大學(xué)出版社2004 年版。從現(xiàn)實(shí)來說，獨(dú)立董事由于選舉的非獨(dú)立性和不透明度，加上自身對企業(yè)情況的認(rèn)識有限，其監(jiān)督作用沒有得到充分的發(fā)揮。但是，職業(yè)經(jīng)理人與股東之間不能夠僅憑“精神上的相互信任”就能夠維持彼此之間長久的合作關(guān)系，“機(jī)制上的相互信任”才能夠防止彼此之間由于利益沖突而造成的權(quán)責(zé)混亂、權(quán)力碰撞問題。三是建立董事問責(zé)機(jī)制，有效保證董事會決策的科學(xué)性和效率，保證董事以誠信、勤勉的態(tài)度履行職責(zé)，維護(hù)股東的整體利益，當(dāng)董事發(fā)生重大或持續(xù)失職時，應(yīng)根據(jù)問責(zé)機(jī)制予以嚴(yán)肅處理。刑法修正案（六）在界定“掏空”上市公司行為的表現(xiàn)形式上加了一個兜底條款，即“采用其他方式損害上市公司利益的”，這有利于保護(hù)廣大投資者的利益。2006 年6 月29 日，《刑法修正案六》頒布，《刑法修正案（六）》（以下簡稱法案）是繼2006 年1 月1 日起施行的《公司法修訂案》和《證券法修訂案》之后，又一部規(guī)范證券市場的重要法律（法案）。為了推進(jìn)我國民營企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展，我國應(yīng)該不斷構(gòu)建和完善資本市場、信譽(yù)市場和職業(yè)經(jīng)理人市場，為民營企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移提供良好的外部環(huán)境，使民營企業(yè)所有者敢于且愿意將企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移到職業(yè)經(jīng)理人手中，從而實(shí)現(xiàn)更優(yōu)的資源配置和更有效的公司管理運(yùn)營。如果職業(yè)經(jīng)理人市場健全，公司就能夠找到很好的職業(yè)經(jīng)理人?！笨梢姡瑢蓶|權(quán)益的保護(hù)，尤其是對小股東權(quán)益的保護(hù)，我國在法律方面并不存在有效的控制措施，而僅僅是有權(quán)要求停止違法行為和侵害行為，并不能得到相應(yīng)的補(bǔ)償。而控股股東對上市公司董事、監(jiān)事候選人的提名應(yīng)嚴(yán)格遵循法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的條件和程序。二是，規(guī)范控股股東的行為。6 完善我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的途徑 完善上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)從長遠(yuǎn)來看，要根本解決上市公司治理問題還得取決于股權(quán)結(jié)構(gòu)的根本改觀，否則《公司法》關(guān)于股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層分權(quán)制衡的治理結(jié)構(gòu)安排就顯得毫無意義。國美電器公布的戰(zhàn)略表明，到2014 年要新增門店700 家；蘇寧電器僅2010 年上半年就新增門店134 家。陳曉作為黃光裕委托的董事局主席，服從股東意志是其應(yīng)盡的職責(zé)，無論黃光裕是否是罪犯。由于存在信息不對稱，使委托人無法掌握代理人的所有行動，職業(yè)經(jīng)理人就可能為了實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化而不顧股東利益，合法地濫用權(quán)力，從而與大股東產(chǎn)生嚴(yán)重分歧和矛盾。獨(dú)立董事制度前途堪憂并非危言聳聽。 一些經(jīng)濟(jì)學(xué)家“分身有術(shù)”，一人同時擔(dān)任四五家上市公司的獨(dú)立董事。 另外，據(jù)首份中國獨(dú)董調(diào)查報告調(diào)查的結(jié)果顯示: %的獨(dú)立董事在董事會表決時從未投過棄權(quán)票或反對票，35% 的獨(dú)立董事從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨(dú)立意見，15%的獨(dú)立董事表示，所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預(yù)自己行使權(quán)利行為的情況。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計，在我國的上市公司中，%。董事會的功能除在股東大會閉會期間行使最高決策職能之外，就是對執(zhí)行層的制約，以保障股東的合法權(quán)益。這種股權(quán)高度集中狀況不僅妨礙科學(xué)的公司治理結(jié)構(gòu)的建立，損害公司治理績效,而且會直接誘發(fā)大股東操縱和大股東“掠奪”。由上圖很容易發(fā)現(xiàn)黃光裕一股獨(dú)大，這在上市公司治理的過程中很有局限性。 董事會可以訂立各種重大合同，包括與董事會成員“有重大利益相關(guān)”的合同。按照我國《公司法》的規(guī)定，這種職能由監(jiān)事會承擔(dān)，監(jiān)事會對股東大會負(fù)責(zé)，對公司財務(wù)以及公司董事、總裁、副總裁、財務(wù)總監(jiān)和董事會秘書履行職責(zé)的合法性進(jìn)行監(jiān)督，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益。國美控制權(quán)之爭確實(shí)是一個經(jīng)典的案例，事件本身風(fēng)起云涌背后隱藏的是一門關(guān)于公司治理的大學(xué)問。2011年3 月，陳曉最終辭去國美電器董事局主席兼執(zhí)行董事的職務(wù)，前大中電器掌舵人張大中入主國美，張大中的臨危受命，被普遍認(rèn)為是各方妥協(xié)的結(jié)果，更像是臨時性的過渡人物，其去留問題仍存在變數(shù)。2009 年6 月，國美成功引入貝恩資本，救了國美卻傷了黃光裕，成為陳、黃兩人決裂的直接誘因。同時集團(tuán)發(fā)布5 年發(fā)展綱要，并提出“七個第一，一個領(lǐng)先”：規(guī)模行業(yè)第一、盈利能力第一、區(qū)域市場份額第一、單店經(jīng)營質(zhì)量及坪效第一、顧客滿意度第一、管理工具的先進(jìn)性行業(yè)第一、物流體系的配套能力第一；店鋪形態(tài)及數(shù)量領(lǐng)先于對手。2006 年2 月，國美宣布正式進(jìn)軍澳門市場。成熟期：（2001‐2008） 2001 年11 月，國美推出“不滿意就退換”、“神秘顧客在行動”、“投訴有獎”、“異地購物”等一系列創(chuàng)新意義的服務(wù)措施，為營建“百年國美”走出堅實(shí)的一步。1998 年，國美出臺《國美經(jīng)營管理手冊》，建立了完善的連鎖經(jīng)營管理范本，為走向全國打下堅實(shí)的基礎(chǔ)。初創(chuàng)期：（1987‐1992） 1987 年1 月1 日，黃光裕主席在北京創(chuàng)立國美電器。股東大會的有效出席比例束，股東大會和董事會的職權(quán)劃分要么互相重疊，耍么限制了董事的職權(quán)范圍，缺少監(jiān)事會履行職責(zé)的程序性制度和對董事行為約束的有關(guān)措施。同樣，流通股票的比例較低，使股東“用腳投票”進(jìn)行公司治理可能性減少。我國公司監(jiān)事會設(shè)立處與和董事會并行的地位，直接向股東大會負(fù)責(zé)，主要職責(zé)是監(jiān)督董事會和經(jīng)理人員的行為。 表1 股東( 大) 會與董事會職權(quán)對比股東( 大) 會行使下列職權(quán)：董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項 審議批準(zhǔn)董事會的報告審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 對公司增加或者減少注冊資本作出決議對發(fā)行公司債券作出決議對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議修改公司章程 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)召集股東會會議，并向股東會報告工作執(zhí)行股東會的決議決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項案制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案制定公司的基本管理制度公司章程規(guī)定的其他職權(quán)(2)董事會功能不健全，運(yùn)作不規(guī)范。股東大會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、由股東大會產(chǎn)生董事會。（圖3）股東大會監(jiān)事會董事會 經(jīng)理班子職工 圖3 我國公司治理結(jié)構(gòu)圖 “三會一總”是指股東大會、董事會、監(jiān)事會和以經(jīng)理為代表的經(jīng)理階級；“四權(quán)”是指公司所有權(quán)、決策權(quán)、經(jīng)營權(quán)和監(jiān)督權(quán)。而德日企業(yè)也效仿英美的公司治理模式。然而，近年來，英美的市場監(jiān)控模式也暴露出不少的問題，如：安然公司倒閉、安達(dá)信公司解體和世界通信公司造假等事件。（圖2） 股東大會確定選舉監(jiān)事會的具體措施，選舉監(jiān)事會成員，修改公司章程，決定公司的解體任命和解聘董事；對重大經(jīng)營事項作出決策；審核財務(wù)，核對資產(chǎn)，必要時召集股東大會 產(chǎn)生 監(jiān)事會負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理，向監(jiān)事會提供預(yù)決算報告，向股東提供有關(guān)信息產(chǎn)生 董事會 圖2 德國公司治理結(jié)構(gòu)圖 “英美”模式和“日德