【正文】 ll、05 工程承包者的責(zé)任期限，應(yīng)以建設(shè)工程的竣工為結(jié)束。 1l、03 由于工程承包者及其工作人員的過失，造成本項(xiàng)目及第三者的損失時，應(yīng)通過當(dāng)事者雙方友好協(xié)商解決，由工程承包者負(fù)責(zé)賠償。 (c)在施工期內(nèi)和保修期內(nèi)．同工程承包者簽訂的承包合作費(fèi)用應(yīng)固定．不得改變，并按照合同規(guī)定提供設(shè)備、材料及勞務(wù)。 09 發(fā)包者應(yīng)在工程承包者要求的時期內(nèi)，認(rèn)為必要的情況下，對其提供與本工程有關(guān)的中華人民共和國政府的法律、法令、規(guī)定、規(guī)則、命令以及其他政策性細(xì)則等情況。 06 發(fā)包者在工程承包者提出要求，并認(rèn)為必要情況下，可從有關(guān)部門取得與本工程有關(guān)的情報 10．03 發(fā)包者應(yīng)協(xié)助從日本(及第三國)運(yùn)進(jìn)使用于本工程的所有物 資，并在港口迅速卸貨、入關(guān)以及陸地運(yùn)輸?shù)确矫娼o予方便。 第9條 竣工圖書 在工程竣工交接時，工程承包者應(yīng)制做為該工程所建的設(shè)施，在保養(yǎng)維修上所需的竣工圖和其他必要的資料文件，并經(jīng)發(fā)包者及咨詢團(tuán)認(rèn)可后向發(fā)包者提供復(fù)印本各三份。 … 02 工程承包者向咨詢團(tuán)提出的旋工圖書的用語、度量衡制按下列規(guī)定辦理： (A)用語 ‘ 施工圖書的原文，原則上用日文制成，但施工圖用中文制成，其它施工圖書根據(jù)需要用日文或中文制成。 第8條規(guī)范及認(rèn)可 01 發(fā)包者和工程承包者同意在城市規(guī)劃上遵照中華人民共和國政 工程完成是指全部工程已經(jīng)完畢，咨詢團(tuán)頒發(fā)了經(jīng)發(fā)包者承認(rèn)的完工證明書．并已辦理完畢交接手續(xù)。261 07 “合同文件，是指在工程承包合同履行前由咨詢團(tuán)所發(fā)的發(fā)包者和工程承包者之間的合同書，合同條款．圖紙規(guī)格書、補(bǔ)充事項(xiàng)和咨詢團(tuán)提出的修改事項(xiàng)，同時還包括招標(biāo)書、投標(biāo)重要事項(xiàng)書和投標(biāo)書。 05 t l、04 工程承包者愿意在本合同所規(guī)定的條件下．向發(fā)包者提供工程方面的業(yè)務(wù)，因此，上述當(dāng)事人雙方同意締結(jié)本合同條款如下： 第1條 本合同用語的定義 為適用于本合同書，下列用語除其在上下文中有不同意思者外，所述定義如下； 0l 260另一方當(dāng)事人可以要求非法解除合同的一方承擔(dān)違反合同的責(zé)任。合同的解除，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。 (2)一方當(dāng)事人在法律或合同規(guī)定的情形發(fā)生后，向另一方發(fā)出解除合同的通知，合同即可解除，無須法院判決、仲裁裁決或雙方協(xié)商；另一方當(dāng)事人對解除合同有異議的，可以起訴或申請仲裁。換言之，合同的終止并不等于合同中原有的有關(guān)爭議解決、結(jié)算、清理等條款的效力也終止了。同的情況，雙方因此而協(xié)商一致，制定了終止合同的文件，合同也就由此終止了。 合同中終止合同的條款或餌除合同的條款一旦成立，合同也會因此而終止。例如：公司合并時，兩個公司的債權(quán)債務(wù)就成為內(nèi)部核算的問題r。然而。因?yàn)樵诘咒N的情況下．往往是雙方互相負(fù)有債務(wù)。 合同的終止與合同的變更不同．合同經(jīng)過變更，權(quán)利義務(wù)還存在．合同還需要繼續(xù)履行。亦即新法不適用于此前已生效的合同。因雙方合同無法履行，原告起訴，要求賠償。原告提供無息資金50萬港幣，其中15萬用于購買設(shè)備工具，35萬用于基建。但是，協(xié)議終止合同是否有效?如何判定其效力?這往往是實(shí)踐中比較困惑的問題。 三、合同變更通知單 合同變更必須告之對方，目前常用的方式是制作變更合同的通知單(Amendment Advice)其內(nèi)容為，變更日期(Date)；商品名稱(Commodity)；更改項(xiàng)目(Items to be amended)；原文(Original Word—ing)；現(xiàn)改為(Amended To read)。在履行中我方已完全掌握涉外經(jīng)營的全部業(yè)務(wù)，對方也想抽走資金或調(diào)回人員以圖在其他的領(lǐng)域獲取更高的利潤。例如：中外合作勘探開發(fā)海洋石油的合同．原合同中規(guī)定開采的區(qū)域油已采盡，需要轉(zhuǎn)移到新的區(qū)域去勘探開發(fā)。但合同的重大變更，則應(yīng)向原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報批?！昂贤兏?，實(shí)際上就是對合同的條款加以訂正、補(bǔ)充或修改，以便部分地或全部地更改合同。日原告據(jù)我國商檢局檢驗(yàn)證書，要求被告理賠，被告拒賠。這樣，原告合同保持原樣，而被告的則改動了。合同規(guī)定由被告向原告提供型號5—6冷暖風(fēng)機(jī)5000臺，每臺28美元，總價1 4萬美元。合同主體之外的其他機(jī)構(gòu)或法人或自然人并無這種資格。以達(dá)到對雙方的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行補(bǔ)救的目的。 最后．批準(zhǔn)成立的合同，轉(zhuǎn)讓時仍需批準(zhǔn)，否則轉(zhuǎn)讓無效。253 如果合同的一方在對方不知道或不同意的情況下．擅自轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利與義務(wù)，就會構(gòu)成毀約行為。例如，按前面的實(shí)例，中技總公司應(yīng)當(dāng)與美國旭日開發(fā)公司在原合同(如果把轉(zhuǎn)讓后的合同看成是一個新的合同的話)中約定，美方在合同轉(zhuǎn)讓后承擔(dān)保證義務(wù)。這就與原合同的信用基礎(chǔ)不一樣了。合同受讓方的資信情況不明。假如美國公司已經(jīng)交貨4000噸鋼材之后，又將合同余下的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給瑞士公司，則這種轉(zhuǎn)讓就屬于部分的權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。應(yīng)當(dāng)是雙方協(xié)商一致的轉(zhuǎn)讓。 我國《民法通則》91條規(guī)定：“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意……”這一規(guī)定與《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第26條的規(guī)定是一致的：“當(dāng)事人一方將合同權(quán)利和義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三者的一方欲轉(zhuǎn)讓時無須另一方的同意。合同的轉(zhuǎn)讓，勢必引起債權(quán)與債務(wù)關(guān)系的變化。一方在對方不同意的情況下擅自轉(zhuǎn)讓合同是無效的。”(97條4款)250執(zhí)行2年后。 (三)免責(zé)方的通知義務(wù) 免責(zé)一方在合理期間內(nèi)及時通知對方，否則要對由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。政府法律算不算不可抗力事件?當(dāng)時合同中沒有明確約定，但合同的關(guān)于適用法律條款和仲裁條款中卻有規(guī)定，即該合同適用倫敦精制糖協(xié)會的規(guī)定，而根據(jù)倫敦精制糖協(xié)會的規(guī)則，不可抗力事件包括政府法令變動，所以最后波蘭方免責(zé)。 準(zhǔn)據(jù)法對免責(zé)的影響 除了合同中約定不可抗力事件的范圍和種類之外，當(dāng)事人在合同中規(guī)定不可抗力事件的范圍，或者當(dāng)事人適用法律有了對不可抗力事件的解釋，不可抗力概念內(nèi)涵與外延自然也就由此確定了。都不能理解為無條件地全部免責(zé)。 《公約》也有相似的規(guī)定。“這實(shí)際上規(guī)定了三種免責(zé)情形。 (二)免責(zé)的限制和免責(zé)準(zhǔn)據(jù)法的重要性 不承擔(dān)違約責(zé)任的前提是不可抗力事件的發(fā)生。在這個例子中，賣方雖然具備了免責(zé)的主觀要件和客觀要件，但賣方所雇用的生產(chǎn)廠家卻不具備上述兩個要件。如果要使此種環(huán)境中的無法履約的一方免責(zé)，則該當(dāng)事人須具備下述條件：該當(dāng)事人和他所雇用的第三方不盡義務(wù)須具備上述l、2兩項(xiàng)主觀和客觀要件。248 對上述這種主觀狀態(tài)，免責(zé)方都要履行舉證義務(wù)。在上述情況發(fā)生時”由于上述任何情況而希望請求免責(zé)的一方當(dāng)事人，必須將障礙無遲延地書面通知另一方當(dāng)事人……如果由于出現(xiàn)上述任何情況，致使合同已不能在合理的時間內(nèi)得到履行．則任何一方當(dāng)事人都有權(quán)書面通知對方當(dāng)事人，終止合同，而無需要求任何法院的同意?！笨陀^要件也列舉在標(biāo)準(zhǔn)合同中。 2．《公約》中的免責(zé)情形 《公約》79條實(shí)際上規(guī)定了三個條件同時具備才能免責(zé)的條件： (1)出現(xiàn)了非當(dāng)事人所能控制的障礙。罷工算不算不可抗力事件?這要由當(dāng)事人來約定。這樣一來，不可抗力事件的范圍可以由當(dāng)事人在合同中具體約定。第24條 l、《公約》中的不可抗力概念 《公約》采用“非所能控制的障礙”的術(shù)語．與我國的“不可抗 46所以擔(dān)保范圍應(yīng)當(dāng)在合同中寫明確。但保證人的擔(dān)保是有一定范圍的。主持調(diào)解雙方重新達(dá)成協(xié)議，補(bǔ)上缺漏的條款合同對加工物的規(guī)格、用什么料、質(zhì)量條款、驗(yàn)收條款和支付上的保證措施等等內(nèi)容都沒有作出規(guī)定。1982年5月一8月合同規(guī)定當(dāng)年年底以前，甲為乙加工出松木條25萬英尺(這里的標(biāo)準(zhǔn)物條款規(guī)定得不明確)。假如上述實(shí)例中的法方公司既賠償損失又將設(shè)備的主要部件進(jìn)行退換，這屬于二種補(bǔ)救措施同時并用的情形。這個120萬美元的索賠協(xié) 這個方案既可以是實(shí)際履行的方案，也可以是用某種補(bǔ)救措施之一所形成的方案。但應(yīng)與對方協(xié)商。所以．行使合同履行中的中止權(quán)的那些法定條件一旦改變，就應(yīng)當(dāng)立即恢復(fù)對合同的履行。并由此妨礙商事活動的進(jìn)行。同項(xiàng)下的成套設(shè)備有一定的困難而且聲譽(yù)不佳，則作出上述允諾．顯然是不充分的保證，而必須讓其提供更充分的擔(dān)保，并且要同時輔之以調(diào)換、修理、價格減讓或其它的補(bǔ)救措施。例如：在合同中，當(dāng)買方要求賣方對交貨無瑕疵作出擔(dān)保時，有良好的履行能力和商業(yè)信譽(yù)的賣方只是以書面允諾：他將注意使設(shè)備完全合乎合同約定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，在這種情況下 《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第18條和第29條都規(guī)定了通知義務(wù)。 在以上五種情況下，可以行使中止權(quán)但必須有證據(jù)?？墒沁@套家俱都被焚毀了； 4．發(fā)生不可抗力的情況。例如： 1．對方資不抵債，臨瀕破產(chǎn)。則他必須繼續(xù)履行義務(wù)。 (b)他在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行動。 3．公約。 (3)接受了任何不適當(dāng)?shù)慕回浕蚋犊?，并不妨礙受損害方要求對以后的合同履行提供充分擔(dān)保的權(quán)利。行不牢靠的情況，另一方就可以要求其提供正確履行合同的充分擔(dān)保(Adequatt assurance 0f due performance)。美國《統(tǒng)一商法典》的術(shù)語是“履行的不牢靠(Insecurity)，指的是在合同履行過程中，例如在賣買行為中，買方發(fā)現(xiàn)賣方已經(jīng)提交給其他買方的貨物有瑕疵，而這種貨物正是賣方將要提交給自己的，這樣買方就有了中止合同的證據(jù)?？梢詴褐兄孤男泻贤菓?yīng)當(dāng)立即通知另一方；當(dāng)另一方對履行合同提供了充分的保證時，應(yīng)當(dāng)履行合同。 四、中止權(quán)的行使 合同在履行過程中，一方當(dāng)事人暫停止履行其合同義務(wù)即中止合同。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原應(yīng)可以減輕的損失數(shù)額?！边@與我國的司法解釋是一致的。主要有以下三點(diǎn)： 英國法律中的哈德里訴巴辛達(dá)爾的判例，對合理預(yù)見到(teasonably foreseeable)作了解釋：磨坊主把機(jī)器上的一個壞機(jī)軸交給承造人，委托其找工廠重做新的．但承造人未能在合理的時間內(nèi)交付新的機(jī)軸。法典2—715條(1)款規(guī)定了買方的附帶損失的范圍：包括合理拒絕的貨物在檢驗(yàn)、接收、運(yùn)輸、照料和保管等項(xiàng)業(yè)務(wù)中合理的費(fèi)用、補(bǔ)進(jìn)貨物而合理費(fèi)用或傭金，因賣方遲延交貨或其他違約行為附帶產(chǎn)生的任何其他合理費(fèi)用。間和地域的市場價格，與未付款的合同價金之間的差額總和就是賣方的合理預(yù)期的利潤收入。賠償額度顯然不足以抵償買方合理的預(yù)期利潤。按照1989年10月5日的世界主要商品價格表的每噸價為500美元，雙方成交了。 Quattlebaum v．Schuff一案的判詞便是一個有力的佐證：由于賣方不能及時從買方取得貨款去支付自己的債權(quán)人例如那么對于擴(kuò)大的這一部分損失，受損方?jīng)]有權(quán)利要求賠償(見《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第22條)?！八^應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的，就得按照比較通行的標(biāo)準(zhǔn)，一個正常智力的商務(wù)人員通常情況下應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的該合同的利潤收益。對于行使補(bǔ)救權(quán)利的范圍，該法第19條規(guī)定，“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任．應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失。另一方仍然有權(quán)要求賠償損失。因此，當(dāng)我們把《公約》作為合同的準(zhǔn)據(jù)法時，應(yīng)當(dāng)注意到《公約》的這一類特點(diǎn)。并且《公約》第28條還規(guī)定了：“一方當(dāng)事人有權(quán)要求另一方當(dāng)事人履行某一義務(wù)．法院沒有義務(wù)作出判決，要求具體履行這一 義務(wù)。一般在買賣的標(biāo)的物是市場上不易買到的特定物或稀有名貴物時 在英美法看來．實(shí)際履行作為救濟(jì)方法有兩種：第一種是依約履行(Specific performance)之訴，法院會強(qiáng)制被告履行其合同義務(wù)而不允許以損害賠償金的方式代替之；第二種是價金之訴(Actionfor price)．即賣方在買方無理拒收貨物時，法院可應(yīng)其請求而判令買方給付價款。因此賣方有權(quán)獲得減去不合格的兩袋大米之后剩余的98袋大米的合同價款(這兩袋大米亦可減價計(jì)入賣方的總賣價中)。它指的是誠意地實(shí)際履行了其義務(wù)．卻又在履行上有某種小的瑕疵(Defectively)的一方有權(quán)得到另一方依據(jù)合同的補(bǔ)償。際履行的請求，法院大多支持。而賣方果然交貨數(shù)量不足，買方按實(shí)際履行的原則，要求對方補(bǔ)交未交的貨物，并賠償遲延交貨所造成的損失，這就比僅僅得到25％的未交貨貨款的賠償金更為經(jīng)濟(jì)。但是從狹義上說，實(shí)際履行是在當(dāng)事人違約時，另一方有權(quán)要求其按合同的全部規(guī)定來履行合同。 二、合同的實(shí)際履行原則 (一)實(shí)際履行的含義 實(shí)際履行原則，如果從廣義上說．是與前面講的合同履行的慨念一樣．就是都必須遵守。 國際經(jīng)貿(mào)合同訂立后，雙方都有違約的可能。1964年10月28日了這一原則－－－1962年2月4日，原告為贖買地產(chǎn)而向被告查詢有關(guān)欠款的數(shù)目，被告卻避而不應(yīng)。如果債權(quán)人不拒絕，他愿意和能夠履行合同的必務(wù)。”(這里的“給付”指的是合同當(dāng)事人的合同義務(wù)，不僅僅是指貨幣的支付”。任何一方不得擅自變更或者解除合同。違約(Breach of the contract)是指合同的一方部分地或全部地沒有履行合同義務(wù)的行為。無效條款經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商同意，予以取消或改正后法院判定該合同有效。例如，如果適用我國法，口頭的外貿(mào)合同無效；如果適用香港法．則認(rèn)為該合同為有效。