【正文】 86 三、部分抽象行政行為的附帶審查 ?先具體，后抽象。 84 （二）否定性列舉 ? 1．內(nèi)部行為； ? 2．行政調(diào)解； ? 3．行政仲裁。 83 ? 7．違法要求履行義務 ? 即不該由公民承擔的義務，非要讓公民承擔。行政訴訟只保護公民一部分的合法權益，因而行政復議的范圍大于行政訴訟的范圍。只要法律未規(guī)定復議決定為終局裁決的，當事人對復議決定不服的，仍可以按 行政訴訟法 的規(guī)定，向人民法院 提請訴訟。 ? 當事人提出行政復議，必須是在行政機關已經(jīng)做出行政決定之后，如果行政機關尚沒做出決定，則不存在復議問題。 ? 77 第四章 行政復議 ? 第一節(jié) 行政復議的概念和原則 ? 一、行政復議的概念 ? 行政復議，是指 公民 、 法人 或者其他組織認為行政主體的具體行政行為違法或不當侵犯其 合法權益 ，依法向主管行政機關提出復查該具體行政行為的申請，行政復議機關依照法定程序?qū)Ρ簧暾埖木唧w行政行為進行 合法性 、適當性審查，并作出行政復議決定的一種法律制度 . ? 二、基本原則 ：合法、公平、公開、及時、便民。行政機關有強制執(zhí)行權的，可以自行執(zhí)行，也可以申請法院執(zhí)行；沒有強制執(zhí)行權的，只能申請法院執(zhí)行。 ③ 對行為的強制。 74 ? ① 對人身的強制。但法律對此規(guī)定了例外情形，具體見 《 行政復議法 》 第 21條和 《 行政訴訟法 》 第 44條的規(guī)定。 71 ? 2. 強制執(zhí)行。對此還具體限定了兩種情形：① 20元以下的罰款（如果是治安管理案件，為 50元以下罰款，并且要求被處罰人無異議）；②不當場收繳事后難以執(zhí)行的。 ? （ 1）一般原則 —— 罰繳分離原則（第 46條） ? 罰繳分離原則指的是在罰款的過程中，罰款的決定者和罰款的收繳者是不同的，作出處罰決定的行政機關不得自行收繳罰款，而是統(tǒng)一由銀行收繳。行政處罰各種類型中，需要當事人履行的主要是財產(chǎn)罰，尤其是罰款。 68 ? 作出處罰決定后應當制作處罰決定書，處罰決定書的載明事項見第 39條規(guī)定，注意第（五）項內(nèi)容：（ 1）簡易程序處罰決定書沒有此項要求；（ 2） 《 行政復議法實施條例 》 第17條規(guī)定了行政復議權利告知制度，據(jù)此，作出行政處罰行為應當告知相對人申請行政復議的權利、復議機關和復議申請期限；（ 3）根據(jù) 《 行政訴訟法解釋 》 第 41條，如果處罰機關作出處罰決定時沒有告知相對人訴權或起訴期限，則會對起訴期限的計算產(chǎn)生影響。 67 ? （ 3）證據(jù)保存：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當在 7日內(nèi)及時作出處理決定。 66 二、處罰一般程序 ? 一般程序是在正常情況下作出行政處罰決定所要經(jīng)過的程序，如果某一行政處罰案件不符合簡易程序的適用條件，那么就應當適用一般程序。處罰決定書應當當場交付當事人。適用簡易程序，可以是多人執(zhí)法，也可以由執(zhí)法人員一人作出行政處罰。不得因當事人申辯而加重其處罰。對當事人提出的事實、理由、證據(jù)，應當復核。作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由、依據(jù)和當事人依法享有的權利（未告知或未聽取的處罰行為不成立）。 ? 例如：某甲以虛假材料從工商局騙取了營業(yè)執(zhí)照。 ? （ 3）標準是“發(fā)現(xiàn)”而不是“決定”。注意： ? （ 1）違法行為不是指違法行為人。三個機關根據(jù)三個法律對一個行為進行三個處罰是合法的?！耙皇虏辉倭P款”原則。注意： ?（ 1）責令改正不是一種處罰，而是處罰時的附隨要求； ?（ 2）責令改正不改正的，應進行新的處罰。 ? 4. 行政管轄與刑事管轄。 ? 2. 地域管轄。注意兩點：（ 1）行政處罰由縣級以上人民政府有處罰權的行政機關管轄。注意：行政許可與行政處罰的授權實施規(guī)定得完全一致。 ? （ 2）集中行使：國務院或者經(jīng)國務院授權的省級政府可以決定一個行政機關行使多個行政機關的處罰權，但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使?？梢詣?chuàng)設警告和罰款的處罰。如 《 治安管理處罰法 》 第 10條針對違反治安管理的外國人，規(guī)定了兩個可以附加適用的行政處罰類型：限期出境；驅(qū)逐出境。注意，限制人身自由的行政處罰，只能由法律創(chuàng)設。 ? （ 2）勞動教養(yǎng)。 ? 5．暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照 ? 吊銷是永久性的，暫扣是臨時性的。 ? 4．保障當事人程序權利原則 52 第二節(jié) 種類與設定 ? 一、種類（ 6+n） ? 1．警告 ? 警告和相關概念的區(qū)別：在行政處分中有警告，行政機關警告公務員是處分，而行政機關警告老百姓則是處罰。關于公開原則，要注意兩點： ? ①規(guī)范公開，未經(jīng)公開的法律規(guī)范不能作為處罰的依據(jù)。 51 第二章 行政處罰 ? 第一節(jié) 概念和原則 ? 一、概念：行政機關對于違反行政法規(guī)范的相對人進行的行政制裁。申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料申請行政許可的：（ 1）不予許可；（ 2）給予警告的行政處罰；（ 3）屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的許可，在 1年內(nèi)不得再次申請該許可（未遂的 1年）。 ? （ 2）行政許可的撤回是針對合法的行政許可而言的，該行政許可在實施過程中不存在違法行為，而是因為其賴以存在的依據(jù)或客觀情況發(fā)生變化，為了公共利益的需要而予以撤回。③許可事項屬于特許的（第 12條第（二）項），一般按照實際投入的損失確定補償數(shù)額。行政機關在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復，或者對行政機關作出的補償決定不服的，可以依法提起行政訴訟。根據(jù)本法第 8條可知： ? （ 1）撤回或變更事由：①行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止；②準予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的。 ? 因為行政機關的過錯而使行政許可撤銷，如果給被許可人造成損害，當然應當負賠償責任。 45 第六節(jié) 行政機關對行政許可的撤銷和注銷 ? 行政許可的撤銷、注銷等行為都是行政機關對行政許可進行事后監(jiān)督的后果，歸納如下： ? 1. 行政許可的撤銷 ? 行政許可的撤銷，是由于作出行政許可決定的過程中存在違法行為引起的。逾期未決，視為準予延續(xù)。行政機關應當根據(jù)聽證筆錄，作出行政許可決定（不得考慮其他因素，即案卷排他原則，而行政立法、行政處罰和行政復議中的聽證程序都沒有規(guī)定該原則）。 ? 4. 公開聽證原則。 40 ? 2. 聽證告知。行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在作出行政許可決定前，應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權利。 ? （ 1）依職權啟動。地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章設定的行政許可，一般在本地區(qū)有效。（第 38條） ? ②準予許可的決定應當公開（第 40條）。下級行政機關應當自受理申請之日起 20日內(nèi)審查完畢，報送上級機關決定，且不得要求申請人提供 2份材料（上級機關決定期限仍依①②的規(guī)定）。自受理之日起 45日內(nèi)作出決定。自受理之日起 20日內(nèi)作出決定。 35 （四） 決定 ? 本法主要從三個方面對行政許可的決定程序作出了規(guī)定： ? （ 1）決定的期限。 34 （三） 審查 ?（ 1）審核材料。 ? （ 3）不予受理。 33 （二）受理 ? 2. 受理行政機關對申請人提出的申請，根據(jù)不同情況，分別采取以下三種處理方式： ? （ 1）決定受理。 ? （ 2）行政機關的權利義務：①免費提供申請書的格式文本。 32 第四節(jié) 行政許可的實施程序 一、普通程序制度 （一） 申請 ? 行政許可須依申請取得，申請是取得行政許可的必經(jīng)程序。 ? （二）一個窗口對外（辦公方式的改進，權力未變） ? 行政機關內(nèi)設多個行政機構，導致權力分散的，應當確定一個機構統(tǒng)一受理申請、送達決定。 29 第三節(jié) 行政許可的實施機關 ?一、實施機關 ?（一）行政機關：有行政許可權的（如工商局、住建局） ?（二）被授權組織：法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織 ?（三）被委托組織： 行政機關委托的其他行政機關（行政機關不能將行政許可權委