【正文】 事實(shí)不清楚，證據(jù)不充分，據(jù)以實(shí)施行政處罰自由裁量權(quán)的基礎(chǔ)就不存在，在這種情況下做出行政處罰決定，其所謂的自由裁量權(quán)自然是不能算合法的。上述這些情況，嚴(yán)格從法律上講，是一種濫用職權(quán)的行為，應(yīng)該是不合法的。 二是不考慮應(yīng)當(dāng)考慮的因素。事實(shí)上，如果該重的從輕，既違背了法律規(guī)范的宗旨，起不到懲戒違法、促進(jìn)規(guī)范的目的，還會(huì)使行政相對(duì)人產(chǎn)生誤會(huì)，認(rèn)為法律條文僅是紙上“老虎”，只要適當(dāng)交了罰款，其某些違法行為就可以繼續(xù)存在； 若該輕的從重，既損害了行政相對(duì)人的利益，有悖于“保護(hù)公民、法人和其他組織合法權(quán)益”的原則，還會(huì)使行政相對(duì)人產(chǎn)生抵觸和對(duì)抗情緒。 我們執(zhí)法人員在執(zhí)法實(shí)踐中，往往存在這樣一個(gè)誤區(qū)：執(zhí)法人員大多注重法律依據(jù)和執(zhí)法程序，而忽視自由裁量的公正、合理。由此，淄博市行政部門開始審視手中的自由裁量權(quán)。 2020年 6月19日 《 國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)市縣政府依法行政的決定 》 中提出：要抓緊組織行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有裁量幅度的行政處罰、行政許可條款進(jìn)行梳理，根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展實(shí)際，對(duì)行政裁量權(quán)予以細(xì)化，能夠量化的予以量化，并將細(xì)化、量化的行政裁量標(biāo)準(zhǔn)予以公布、執(zhí)行。） ? 《 中華人民共和國(guó)行政處罰法 》 第四條規(guī)定：“設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。一位工商人員私下對(duì)記者說(shuō)，涉及虛假宣傳的行政處罰，按規(guī)定罰款額可以在“ 1萬(wàn)元以上 20萬(wàn)元以下”。在這個(gè)龐大的體系中，涉及行政處罰條款的占 95%以上，授予行政機(jī)關(guān)處罰裁量條款的有 90%以上。但當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難，一時(shí)難以繳清罰款的，經(jīng)申請(qǐng)并由行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以暫緩或者分期繳納。 《 行政處罰法 》 規(guī)定，對(duì)于罰款處罰，實(shí)行決定處罰機(jī)關(guān)與收繳罰款機(jī)構(gòu)相分離制度，即作出罰款處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其工作人員不能自行收繳罰款。 公告送達(dá)：受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無(wú)法送達(dá)的，可以公告送達(dá)。留在受送達(dá)人的住所之日期為送達(dá)的日期。 直接送達(dá)：送達(dá)訴訟文書，應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。 《 行政處罰決定書 》 應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： ? （ 1）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址等自然狀況； ? （ 2）違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實(shí)和證據(jù)； ? （ 3）行政處罰的種類和依據(jù) ? （ 4）行政處罰的履行方式和期限； ? （ 5）不服行政處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限； ? （ 6）作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)名稱和作出決定的日期。本案顯屬較重的行政處罰 ,但溫州市藥監(jiān)局未進(jìn)行集體討論決定 ,屬于程序違法，于判決撤銷藥監(jiān)局的行政處罰決定書。對(duì)無(wú)證經(jīng)營(yíng)三類醫(yī)療器械的行為處以沒(méi)收扣押的三類醫(yī)療器械 ,并處罰款 5000元。黃國(guó)仁承認(rèn)全部藥品均系其一人所有。 案例：溫州人黃國(guó)仁，原是一家醫(yī)藥經(jīng)營(yíng)部的職工。 但是，并非所有的沒(méi)收違法所得都必須經(jīng)過(guò)聽證程序，它與罰款聽證一樣，應(yīng)當(dāng)有數(shù)量上的限制，且以 較大數(shù)額 為條件。 ? 對(duì)此我們應(yīng)當(dāng)怎樣理解呢？ ? 《 行政處罰法 》 第四十二條規(guī)定主要是從罰種上劃定聽證適用范圍的，同時(shí)列舉了責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款這幾個(gè)罰種。但沒(méi)收違法所得 68萬(wàn)元確實(shí)屬于 39。 ? 案件起訴到法院后，當(dāng)?shù)匾粚彿ㄔ焊鶕?jù)最高人民法院 2020年 9月對(duì)新疆自治區(qū)高級(jí)人民法院 《 關(guān)于沒(méi)收財(cái)產(chǎn)是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行聽證及沒(méi)收經(jīng)營(yíng)藥品行為等有關(guān)法律問(wèn)題的答復(fù) 》 （人民法院經(jīng)審理認(rèn)定，行政機(jī)關(guān)作出的沒(méi)收較大數(shù)額財(cái)產(chǎn)的行政處罰決定前，未告知當(dāng)事人有權(quán)要求舉行聽證或未按規(guī)定舉行聽證的，應(yīng)根據(jù)行政處罰法的有關(guān)規(guī)定，確認(rèn)該行政處罰決定違反法定程序。共生產(chǎn)偽造產(chǎn)地的服裝 50395件，獲取加工費(fèi)價(jià)稅合計(jì) 80萬(wàn)多元，扣除稅款為 68萬(wàn)多元。 因此，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)定個(gè)體工商戶的性質(zhì)為公民或個(gè)人。 ? 對(duì)個(gè)體工商戶的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)怎樣認(rèn)定呢？ 《 中華人民共和國(guó)民法通則 》 第二章是對(duì)于公民和自然人的相關(guān)法律規(guī)定，其中第四節(jié)就是個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶。（ 《 安徽省行政處罰聽證程序規(guī)定 》 ：較大數(shù)額罰款是指對(duì)公民處以 1000元以上的罰款、對(duì)法人或其他組織處以 10000元以上的罰款。 ? ③、告知內(nèi)容與正式處罰不一致時(shí)是否需要重新告知的問(wèn)題 ? 行政機(jī)關(guān)正在處罰前，依照法律規(guī)定告知了當(dāng)事人違法事實(shí)、理由、依據(jù)和擬處罰內(nèi)容，但正式作出了處罰決定時(shí)，對(duì)告知的擬處罰內(nèi)容作了重大調(diào)整，如：對(duì)違法事實(shí)、適用法律、處罰結(jié)果等作了變化，行政機(jī)關(guān)是否在正式作出了處罰前再次履行告知程序，應(yīng)視具體情況分別對(duì)待： ? a、若正式處罰決定在處罰理由及法律依據(jù)上沒(méi)有變化，而對(duì)違法行為的程度作了減小或減輕了處罰結(jié)果，則無(wú)需再次告知。理由是：其一，雖然從形式上看，行政機(jī)關(guān)履行了告知義務(wù)，但當(dāng)事人無(wú)從知曉其將要承擔(dān)的行政法律責(zé)任，致使其無(wú)法申辯和不敢申辯，實(shí)質(zhì)上未能讓當(dāng)事人充分行使申辯權(quán)，剝奪了當(dāng)事人的程序性權(quán)利，有違告知程序的立法本意； 其二，行政處罰法規(guī)定不得因當(dāng)事人陳述、申辯加重處罰，但是如果不明確告知擬處罰結(jié)果，又怎么體現(xiàn)出是否加重了處罰？其三， 《 行政處罰法 》 第四十二條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。 b、告知擬處罰的單一處罰種類。法律規(guī)定告知程序的重