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隋彭生民法講授提綱-wenkub.com

2025-01-05 11:39 本頁(yè)面
   

【正文】 緊急避險(xiǎn),是以較小的損失,避免較大的損失。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書(shū)面形式方式承諾給予金錢(qián)賠償,或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。 精神撫慰金的轉(zhuǎn)讓問(wèn)題。 五、侵權(quán)賠償 (一)賠償種類(lèi) 《人身?yè)p害賠償解釋》規(guī)定的賠償,有: (包括生活補(bǔ)助費(fèi) ) (定額賠償 ) (有遞減規(guī)定 ) 亡賠償金 (是對(duì)收入損失的賠償,不是精神損害賠償 ),目前是同命不同價(jià) 追加賠償 (可以多次訴訟 ) 定期金 (與一次性給付相對(duì)應(yīng) )。有財(cái)產(chǎn)的無(wú)民事行為能力人 、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。 (十) 飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)行為 《民法通則》第 127條規(guī)定:“飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的,動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;由于受害人的過(guò)錯(cuò)造成損害的,動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任;由于第三人的過(guò)錯(cuò)造成損害的,第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。如地震后應(yīng)當(dāng)采取合理措施。 關(guān)于自殺。 (四) 產(chǎn)品缺陷致人損害的侵權(quán)行為 產(chǎn)品缺陷有三種情況。 (二) 共同危險(xiǎn)行為 (三) 教唆、幫助行為 關(guān)于限制行為能力人教唆、幫助完全行為能力人。 (一因一果,多因一果、一因多果等)。一年后修復(fù)臉上疤痕,可再次訴訟。有過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 (含過(guò)錯(cuò)推定 )、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。 配偶權(quán)和親權(quán)是身份權(quán);榮譽(yù)權(quán)不是身份權(quán)。此條并沒(méi)有將發(fā)表權(quán)例如可繼承的范圍。妻子有母親,丈夫沒(méi)有其他親人 —— 推定丈夫先死、妻子再死、兒子最后死。 地震時(shí)旁邊只有一人,不能成立口頭遺囑。 三、析產(chǎn)與繼承 先析產(chǎn)后繼承,一般遺孀有一半;遺產(chǎn)分配有特殊規(guī)定。 二、法定繼承 (一)排斥順序 法定繼承有第一、第二順序。 (四) 探望權(quán)可以單獨(dú)訴訟 四、夫妻財(cái)產(chǎn) (一)財(cái)產(chǎn)“三位一體”: 個(gè)人所有、共有、分別所有。 孕期、分娩后一年內(nèi)、中止妊辰。 (二)可撤銷(xiāo)婚姻 撤銷(xiāo)只有脅迫,撤銷(xiāo)的一年的起算為客觀標(biāo)準(zhǔn)。 商標(biāo)提拔商品 —— 假冒;商品抬高商標(biāo) —— 反向假冒。 ” 十二、 跑馬圈地范圍,權(quán)利要求為準(zhǔn)。 ” 十一、專(zhuān)利之轉(zhuǎn)讓?zhuān)怯浿掌穑?專(zhuān)利之生效,公告之日起 ;專(zhuān)利之期限,申請(qǐng)之日起 (口訣 11) 《專(zhuān)利法》第 39條規(guī)定:“ 發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)經(jīng)實(shí)質(zhì)審查沒(méi)有發(fā)現(xiàn)駁回理由的,由國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)作出授予發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的決定, 發(fā)給發(fā)明專(zhuān)利證書(shū),同時(shí)予以登記和公告。 對(duì)前款第(四)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法,可以依照本法規(guī)定授予專(zhuān)利權(quán)。 授予專(zhuān)利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。 ” 六、 內(nèi)外雙修,絕對(duì)新穎 ( 口訣 6) 在國(guó)內(nèi)外公開(kāi)時(shí)用過(guò),在媒體上公開(kāi)發(fā)表過(guò)。 中國(guó)單位或者個(gè)人可以根據(jù)中華人民共和國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約提出專(zhuān)利國(guó)際申請(qǐng)。 ” 四、李白的壇子;梁山的軍師, (口訣 4) 《專(zhuān)利法》第 11 條 第 1款:發(fā)明和實(shí)用新型專(zhuān)利權(quán)被授予后,除本法另有規(guī)定的以外,任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專(zhuān)利權(quán)人許可,都不得實(shí)施其專(zhuān)利,即不得 為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的( 1)制造、( 2)使用、( 3)許諾銷(xiāo)售、( 4)銷(xiāo)售、( 5)進(jìn)口其專(zhuān)利產(chǎn)品,或者使用其專(zhuān)利方法以及使用、許諾銷(xiāo)售、銷(xiāo)售、進(jìn)口依照該專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品。 (口訣 2) 對(duì) 違反 法律、行政法規(guī)的規(guī)定 獲取 或者 利用 遺傳資源,并 依賴(lài) 該遺傳資 源完成的發(fā)明創(chuàng)造,不授予專(zhuān)利權(quán)。 (二) 幾個(gè)考點(diǎn) 無(wú)因管理一可兼為自己利益;二是目的不達(dá)成立不受影響;三是輕過(guò)失免責(zé);四是必要費(fèi)用要返還;五是無(wú)償行為;六是事實(shí)行為。 (三)不當(dāng)?shù)美?返還 不當(dāng)?shù)美紫仁欠颠€原物,原物不能返還,則返還利益。 ” 據(jù)此,選擇 C、 D。 四、《技術(shù)合同解釋》的有關(guān)規(guī)定 下列觀點(diǎn)哪些是正確的?( ) A. 當(dāng)事人一方采取欺詐手段,就其現(xiàn)有技術(shù)成果作為研究開(kāi)發(fā)標(biāo)的與他人訂立委托開(kāi)發(fā)合同的,受損害方可以顯失公平為由請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)合同 B. 當(dāng)事人一方就同一研究開(kāi)發(fā)課題先后與兩個(gè)或者兩個(gè)以上的委托人分別訂立委托開(kāi)發(fā)合同重復(fù)收取研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用的,受損害方可以顯失公平為由請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)合同 C. 技術(shù)合同的當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告在 30 日內(nèi)仍未履行,另一方有權(quán)解除合同 D. 技術(shù)合同的當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),另 一方在催告通知中附有履行期限且該期限超過(guò) 30日的,該期限為合理期限 〖答案〗 A、 B、 C、 D 〖理由〗 ( 1)《技術(shù)合同解釋》第 9條規(guī)定: “ 當(dāng)事人一方采取欺詐手段,就其現(xiàn)有技術(shù)成果作為研究開(kāi)發(fā)標(biāo)的與他人訂立委托開(kāi)發(fā)合同收取研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用,或者就同一研究開(kāi)發(fā)課題先后與兩個(gè)或者兩個(gè)以上的委托人分別訂立委托開(kāi)發(fā)合同重復(fù)收取研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用,受損害方依照合同法第54條第 2款規(guī)定請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)合同的,人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。 委托技術(shù)成果的歸屬,與委托作品的歸屬的比較。多賣(mài)錢(qián)歸委托人;少花錢(qián)歸委托人。 二、保管合同 (一)保管合同是實(shí)踐合同 (二)原則上是無(wú)償合同 無(wú)償保管人是輕過(guò)失免責(zé) 。 ( 303條) 。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。分包到第三人截止,勞務(wù)分包有例外。 五、融資租賃合同 融資租賃要判斷索賠權(quán)、取回權(quán)和維修義務(wù)的承擔(dān)。租賃期限屆滿(mǎn),雙方的行為可構(gòu)成不定期租賃。無(wú)息合同仍可主張逾期利息。 要約與承諾的結(jié)合,說(shuō)明贈(zèng)與是雙方法律行為。質(zhì)量符合約定我就買(mǎi),不是試用買(mǎi)賣(mài),試用期由你決定,買(mǎi)不買(mǎi)由我決定。風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)條文列有八種情況。 締約責(zé)任是賠償責(zé)任。違約金可調(diào)整,要求調(diào)整一方要承擔(dān)舉證責(zé)任。 (二)違約責(zé) 任形式 強(qiáng)制實(shí)際履行是補(bǔ)充性救濟(jì)手段,有法律不能和事實(shí)不能的限制。 (二)附解除條件的合同與附解除權(quán)的合同 附解除條件的合同與條件出現(xiàn),一方可解除的合同不同:前者自動(dòng)解除;后者行使約定的解除權(quán) (意定形成權(quán) )才解除。 變更,原則上對(duì)將來(lái)發(fā)生效力。 ( 三) 不安抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)的成立條件要求非常嚴(yán)格,“惡化”與“嚴(yán)重惡化”頗似文字游戲。 同時(shí)履行并非瞬間同時(shí)履 行。 三、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 以意思通知方式承諾,到達(dá)之時(shí)為合同成立之時(shí);到達(dá)之地為合同成立之地。 撤回是阻止要約生 效;撤銷(xiāo)是消滅要約效力。 (三)免除 免除可為單獨(dú)行為,亦可協(xié)議免除。 。 。 (一)抵銷(xiāo) 。 第三人 (承擔(dān)人 )對(duì)債權(quán)人只有抗辯權(quán)沒(méi)有抵銷(xiāo)權(quán),因?yàn)榭罐q權(quán)是債務(wù)人的從權(quán)利;抵銷(xiāo)權(quán)是債權(quán)人的從權(quán)利。 3.“從隨主”:從權(quán)利隨同主債權(quán)移轉(zhuǎn)。 (四 )不可抗力與意外事件不適用定金罰則 第十六 章 債的移轉(zhuǎn)和消滅 一、 債的移轉(zhuǎn) (一) 債權(quán)讓與 債權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)。 (二)定金的適用 。 口訣是:六六加二年; 屆滿(mǎn)始起算。 (二)一般保證與連帶保證 兩者的判定。 提前履行的幾種情況:提前交付貨物、提前還貸、提前交付貨款 第十五 章 債的保全和債的擔(dān)保 一、代位權(quán) 代位權(quán)的要點(diǎn)是: ; ; 的含義; ; (次債務(wù)人 )的管轄; ;; ; ; 果; ; ; 訴訟的限額。 (六)財(cái)物之債與勞務(wù)之債 財(cái)物之債,可以強(qiáng)制履行;勞務(wù)之債,強(qiáng)制履行法律不能。多數(shù)人之債分為按份之債和連帶之債。 債有 相容性,因此一物雙賣(mài),兩個(gè)合同可能都有效。 (三) 有權(quán)占有與無(wú)權(quán)占有 善意占有是無(wú)權(quán)占有。 四、留置 (一)留置的 要點(diǎn) (二)擔(dān)保物權(quán)的沖突 留置權(quán)優(yōu)于經(jīng)登記的抵押權(quán);經(jīng)登記的抵押權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán)。 質(zhì)權(quán)的善意取得。 二、抵押權(quán) (一) 抵押物 ( 180條) (二) 流押的禁止 ( 186條) (三) 抵押合同與登記 (登記對(duì)抗主義與登記生效主義) (四) 抵押的順序效力 ( 194條) (六 )浮動(dòng)抵押( 18 189 條) (七 )抵押不破租賃;租賃不破抵押( 190條) (八 )抵押物的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?191條) (十)抵押清償( 199條) 三、質(zhì)權(quán) 質(zhì)權(quán) 分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。 登記與第 三人的關(guān)系。 調(diào)整。 二、 土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán) (一) 土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的產(chǎn)生 不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)多要登記設(shè)立,而土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)卻木秀于林,以合同設(shè)立。 二、對(duì)共有物的法律行為和事實(shí)行為 對(duì)共有財(cái)產(chǎn),有處分行為、改良行為和保存行為 ( 97 條) 。 :抵押權(quán)及于添附物 。 善意取得是終局取得。 對(duì)“一物一權(quán)”的挑戰(zhàn)。 二、三種所有權(quán) (一) 國(guó)家 專(zhuān)屬于國(guó)家的財(cái)產(chǎn) ( 46條等) 。 。 (消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán))。要求返還原物時(shí),有權(quán)要求返還孳息,另有規(guī)定的除外。 (二)物權(quán)的保護(hù)方法 。物權(quán)請(qǐng)求權(quán)只是物權(quán)的一種獨(dú)立效 力。物權(quán)請(qǐng)求權(quán)是物權(quán)保護(hù)的法律體現(xiàn)?!洞缶V》所說(shuō)的物權(quán)保護(hù),是指物權(quán)的民法保護(hù),即直接依據(jù)民法,以達(dá)到恢復(fù)物權(quán)圓滿(mǎn)狀態(tài)的目的。 在被繼承人死亡之前,繼承權(quán)作為期待權(quán),是被冰封的權(quán)利。 。 五、交付 及物權(quán)變動(dòng)的特別規(guī)定 (一)交付的含義和效力 (二)觀念交付 交付分為現(xiàn)實(shí)交付和觀念交付。 預(yù)告登記 ( 20條 。 。 。 ,擇一中斷( 17條)。 10. 不定期之債,寬限期滿(mǎn)起 ( 6條) 。 ( 2條) ;黑簽與白簽 ( 22 條) 。 是可變期間;除斥期間是 不變期間。 (二)無(wú)權(quán)代理與表見(jiàn)代理的區(qū)別 ;表見(jiàn)代理人有代理權(quán)的外觀。經(jīng)銷(xiāo)根本不是代理;代銷(xiāo)是行紀(jì)合同。 三、無(wú)權(quán)代理 、拒絕追認(rèn)權(quán)、催告權(quán)和善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)。 (復(fù)代理人 )完成事務(wù)。 ,解決爭(zhēng)議的條款可以傲然獨(dú)存。 (四)比較 原因并存時(shí)候效力的取舍。 與惡意串通 欺詐是須是促使訂立合同的原因。 (二) 可撤銷(xiāo) ,但承受不利后果的一方有變更權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)。 。 例 1: 第三人的 死亡 是條件還是期限
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