【正文】 09民法講授提綱 隋彭生 第一章 民法概述 一、民法的含義與理念 （一）民法的含義 私法的屬性：平等主體之間的法律關(guān)系。 例 1：業(yè)務(wù)員私扣貨款。 例 2：政府與國(guó)有企業(yè)增收的協(xié)議。 例 3：公安局的懸賞廣告。公法人可以私法人的面目出現(xiàn)。 例 4：（ 08卷三 55） 下列行為中，哪些構(gòu)成無因管理？ A．甲錯(cuò)把他人的牛當(dāng)成自家的而飼養(yǎng) B．乙見鄰居家中失火恐殃及自己家，遂用自備的滅火器救火 C．丙（ 15歲）租車將在體育課上昏倒的同學(xué)送往醫(yī)院救治 D．丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷，遂自 購一井蓋鋪上 〖答案〗 BCD。 （二）民法的理念 誠(chéng)信 （禁止權(quán)利的濫用，是從誠(chéng)實(shí)信用原則派生出來的） 、公平、自由、安全、效率。 無實(shí)際利益而貫徹權(quán)利，為權(quán)利的濫用。 在閱讀重點(diǎn)法條的時(shí)候，要與以上理念相對(duì)應(yīng)。比如，善意取得制度是為了保護(hù)交易安全。 考試時(shí)，記不清規(guī)定或沒有規(guī)定時(shí)。 要以理念指導(dǎo)答題。如餐館未經(jīng)允許給客人擦車收費(fèi)，違反了誠(chéng)信原則， 客人不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美? 二、“七權(quán)” （一） 支配權(quán) 物權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)是支配權(quán)。 直接支配權(quán)利標(biāo)的的權(quán)利。無須借助他人的行為。 （二） 請(qǐng)求權(quán) 須借助相對(duì)人的行為，因 而是相對(duì)權(quán)。 的區(qū)別 。 ：選擇性競(jìng)合與并存性競(jìng)合。 （三） 抗辯權(quán) 。 。 （四） 形成權(quán) ，就形成 (發(fā)生、變更或者消滅 )法律關(guān)系的權(quán)利。 形成權(quán)考試的意義，在于判斷法律關(guān)系的變化。 ，當(dāng)事人亦可以默示的方式行使形成權(quán)。 ：其一 ，以內(nèi)容 ：（ 1）發(fā)生形成權(quán)； （ 2） 變更形成權(quán)； （ 3） 消滅形成權(quán)。其二， 以方式： 簡(jiǎn)單形成權(quán)與形成訴權(quán)。 其三，以產(chǎn)生：法定形成權(quán)；與意定形成權(quán)。 （五） 絕對(duì)權(quán) 人身權(quán)、物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)是絕對(duì)權(quán)，此“絕對(duì)”的含義，是對(duì)抗一切人，故絕對(duì)權(quán)又稱為對(duì)世權(quán)。 （六） 相對(duì)權(quán) ，債權(quán)的請(qǐng)求對(duì)象是特定的相對(duì)人，因此相對(duì)權(quán)又稱為對(duì)人權(quán)。 。 （七） 自力救濟(jì)權(quán) 。 。 （ 1）正當(dāng)防衛(wèi)。 （ 2）緊急避險(xiǎn)。 （ 3）自助行為。 （例如拆除違章建筑） 。 三、單獨(dú)責(zé)任與共同責(zé)任 ，分為單獨(dú)責(zé)任和共同責(zé)任。 。 ，如保證人的連帶責(zé) 任、物上保證人的連帶責(zé)任、共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任、合伙人的連帶責(zé)任等。 四 、有限責(zé)任與無限責(zé)任 （一）有限責(zé)任 （二）無限責(zé)任 五 、歸責(zé)原則 ，是在確認(rèn)民事責(zé)任歸屬時(shí)所依據(jù)的法律原則。 (含過錯(cuò)推定 )。 。 。 六 、民事法律事實(shí) 。 （合法行為與非法行為） 。 法律 +事實(shí) =法律關(guān)系。 七 、物與有價(jià)證券 （ 一）主物與從物 非物之成分，而是獨(dú)立之物。 例： 從物之從物。牛的區(qū)別性從物、裝飾性從物。 “一人主義”。是有主物 。 ： （ 1） 確認(rèn)歸屬。 （ 2） 交付主物時(shí)應(yīng)當(dāng)交付從物。 （ 3） 在抵押與質(zhì)押時(shí) 對(duì)從物的效力 。 （二）原物與孳息 。 。 （ 1） 歸自物權(quán)人。 （ 2）歸他物權(quán)人 （ 3） 歸約定的人（用益?zhèn)鶛?quán)人）。 （ 1） 從物與主物，是利用關(guān)系；孳息與原物（母物），是派生關(guān)系。 （ 2） 從物隨同主物處分；孳息不隨同原物處分。 （三）動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn) ，不動(dòng)產(chǎn)不能動(dòng)。 。 ；不動(dòng)產(chǎn)不能因先占取得。 產(chǎn)一般在交付時(shí)所有權(quán)轉(zhuǎn)移；不動(dòng)產(chǎn)一般在辦理過戶手續(xù)的時(shí)候所有權(quán)轉(zhuǎn)移。 ，在所有權(quán)轉(zhuǎn)移地，允許另有約定；不動(dòng)產(chǎn)履行地在不動(dòng)產(chǎn)所在地。 （四）證券 。 。 第二章 自然人 一、權(quán)利能力 ，終于死亡。其特點(diǎn)是縱橫平等。 。 二、行為能力 （一）含義與分類 。 ，其中限制行為能力人實(shí)施的行為最為重要。 。 齡作區(qū)分，是為了司法的效率。 （二）無行為能力與限制行為能力的宣告 例如：有一老人有房屋，兒女擔(dān)心 他 自作主張給賣了，遂請(qǐng)求宣告 其 為無 行為能力人或限制行為能力人。 “只能往上，不能往下”。 三、住所 ： 浩淼的空間之中，自然人須有單一的住所作為中心。 、客觀要件：久居之意思、久居之地域?！耙荒辍睘榫镁?。在醫(yī)院里住了 10 年，并無久居之意思。 四、監(jiān)護(hù) （一）擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的人 ，不能因離異而免。其他近親屬，甚至法人也可登堂入室為監(jiān)護(hù)人。 《民法通則》第 17條 規(guī)定：“無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近親屬；（五）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。” ：第一 順序繼承人，第二順序繼承人， （第一層次 的 ） 代位繼承人。 （二）對(duì)監(jiān)護(hù)人行為的限制 如監(jiān)護(hù)人不能把被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)送往災(zāi)區(qū)。 （三）監(jiān)護(hù)資格的自動(dòng)消滅 被監(jiān)護(hù)人滿 18周歲以后，監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)權(quán)和拒絕追認(rèn)權(quán)就自動(dòng)消失，但監(jiān)護(hù)人仍可能就被監(jiān)護(hù)人的行為承擔(dān)民事責(zé)任。 《 民通意見 》第 １６１ 條規(guī)定：“ 侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿十八周歲，在訴訟時(shí)已滿十八周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；行為人沒有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。行為人致人損害時(shí)年滿十八周歲的，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任；沒有經(jīng)濟(jì)收入的，由扶養(yǎng)人墊 付，墊付有困難的，也可以判決或者調(diào)解延期給付。 ” 五、宣告死亡與宣告失蹤 （一）宣告死亡與宣告失蹤的區(qū)別 宣告失蹤一個(gè)時(shí)間（ 2年）；宣告死亡三個(gè)時(shí)間。 何為意外事件？臺(tái)風(fēng)是否為意外事件？ 《民通意見》第２５條規(guī)定：“申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：（一）配偶；（二）父母、子女； （三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女； （四）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。 申請(qǐng)撤銷死亡宣告不受上列順序限制。” 《 民訴 法》 第 168 條第 1 款規(guī)定：“人民法 院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個(gè)月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個(gè)月?！? 。 （二）宣告死亡與宣告失蹤的意義 ：婚姻消滅、財(cái)產(chǎn)繼承、債務(wù)清償。 ：財(cái)產(chǎn)代管，用于清償；起訴離婚，必然勝訴。 （三）在宣告死亡期間， “活死人” 行為的效力 仍有權(quán)利能力和行為能力。 在宣告死亡期間，遺囑的效力。 （四）死亡宣告的撤銷與“死而復(fù)歸”的效力 。 ： 財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還，夫人自動(dòng)回歸，但如果再嫁則覆水不收。望穿秋水 。 六、個(gè)體工商戶與和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶 家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。 七、個(gè)人合伙 入伙難；事實(shí)伙；財(cái)共有；責(zé)連帶；入亦然；退亦然；互相代；訴共同。 第三章 法人 一、法人最重要的特征 ，但有揭開公司面紗之制度。 2.“三主體說”與“二主體說”。（ 08卷三 1） 關(guān)于民事法律關(guān)系，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A．民事法律關(guān)系只能由當(dāng)事人自主設(shè)立 B．民事法律關(guān)系的主 體即自然人和法人 C．民事法律關(guān)系的客體包括不作為 D．民事法律關(guān)系的內(nèi)容均由法律規(guī)定 〖答案〗 C 。 二、 法人的分類 （一）民法通則的分類 （二） 社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人的區(qū)別 ；財(cái)團(tuán)法人沒有意思機(jī)關(guān)；設(shè)立社團(tuán)法人，必是生前行為；設(shè)立財(cái)團(tuán)法人，可為死因行為。 。 三、法人與法人機(jī)關(guān)的區(qū)別 。 ，猶如大腦四肢不是人。 ；有的行為分支機(jī)構(gòu)可為，有的行為分支機(jī)構(gòu)不可為。 四、法人的能力 下列 有關(guān)法人 行為能力的判斷： （１）法人民事行為能力范圍與其民事權(quán)利能力范圍不同（錯(cuò)）。 （２）企業(yè)法人一旦被申請(qǐng)宣告破產(chǎn)或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，民事權(quán)利能力、行為能力即終止（錯(cuò)）。 （３）不同類型的法人，民事行為能力范圍不同（對(duì)）。 （４）法人民事行為能力起止時(shí)間與其民事權(quán)利能力起止時(shí)間相同（對(duì)）。 （５）法人的權(quán)利能力與自然人的權(quán)利能力不同（對(duì)）。 五 、企業(yè)法人的始終 始于設(shè)立登記；終于注銷登記。 第四 章 民事法律行為 一、 法律行為的含義與分類 。 分類：金雞獨(dú)唱，是單方法律行為；對(duì)立的統(tǒng)一，是雙方法律行為；共同的追求，是共同法律行為。 單方法律行為如遺囑；雙方行為如贈(zèng)與；共同行為如合伙。 二、 意思表示 (6 個(gè) )。 （一） 被代理人的沉默（《民法通則》第 66條第 1款） （二 ） 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施行為的拒絕追認(rèn)（《合同法》第 47 條第 2款） （三 ） 無權(quán)代理拒絕追認(rèn)（《合同法》第 48條第 2款 ） （四 ） 試用買賣的認(rèn)可（《合同法》第 171條） （五 ） 共有財(cái)產(chǎn)的抵押（《擔(dān) 保法解釋》第 54 條第 2款） 模特未經(jīng)明示，著作權(quán)人不得發(fā)表作品。 三、條件的特征和類型 （一）條件的特征 意定性、未來性、或然性、合法性 。 （與意定性相對(duì)應(yīng)） 。 （與未來性相對(duì)應(yīng)） 。 （與或然性相對(duì)應(yīng)） 。 （與合法性相對(duì)應(yīng)） 。 （二）條件的類型 。 。 （三）條件的擬制 《合同法》第 45 條第 2款。 四、期限 期限必然屆至 ；條件可能發(fā)生 。 例 1： 第三人的 死亡 是條件還是期限？ 例 2：租賃的 延長(zhǎng)。 例 3：股份的買賣。 五、控制行為效力的三種模式 （一） 無效 是確定無效，有 2個(gè)例外：其一，商品房屋預(yù)售合同，在起訴前取得預(yù)售許可證明；其