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【正文】 同，手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖然已經(jīng)成立，但卻可因各種原因 而未能生效或自始無效。由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。 合同的成立要件具有法定性，是由法律統(tǒng)一規(guī)定的，當(dāng)事人不可作另外的約定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特別要件具有意定性，可由當(dāng)事人作自由的約定。 1合同生效的要件？一、當(dāng)事人具有相應(yīng)的訂立合同的能力。所謂相應(yīng)的訂立合同的能力，是指合同主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。合同是當(dāng)事人以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的，有意識地追求特定法律后果的行為。二、意思表示真實(shí)。所謂意思表示是行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思表示于外部的行為。意思表示真實(shí)是合同有效的重要條件 ，在大多數(shù)情況下，行為人表示于外部的意思同其內(nèi)心真實(shí)意思是一致的，但有時(shí)行為人的意思與其真實(shí)意思不符合。三、不違反法律和社會公共利益。合法是民事法律行為的本質(zhì)屬性，也是民事法律行為有效的當(dāng)然要件。 1述表見代理？表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人的名義進(jìn)行民事行為。如果相對人有理由相信其有代理，則該代理行為有效，被代理人應(yīng)承擔(dān)代理的法律后果?！逗贤ā贰靶袨槿藳]有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂閱合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。特征 ： 無權(quán)代理人并沒有獲得被代理人的明確授權(quán)，表見代理屬于廣義上的無權(quán)代理。表見代理在客觀上、外表上具有足使人相信行為人具有代理權(quán)的理由。 合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或不應(yīng)當(dāng)知道行為人實(shí)際上無代理權(quán)。 表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。一般而言，表見代理合同的產(chǎn)生與被代理人的過錯(cuò)有關(guān)。 1述合同變更的法律效力？一、合同變更后，被變更的部分即失去了法律上的效力；已變更的部分，在完成變更程序之后，即產(chǎn)生了新的債權(quán)債務(wù)。二、合同的變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，不存在朔及力的問題。已經(jīng) 履行的債務(wù)不因合同的變更而失去法律根據(jù)，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效。三、合同變更，以原合同關(guān)系的存在為前提，變更部分不超出原合同關(guān)系之外，原合同關(guān)系有對價(jià)關(guān)系的仍保有同時(shí)履行抗辯；原合同債權(quán)所有的利益與瑕疵仍繼續(xù)存在，只是在增加債務(wù)人負(fù)擔(dān)的情況下，非經(jīng)保證人或物上擔(dān)保人同意，保證不生效力；物的擔(dān)保不及于擴(kuò)張的債權(quán)價(jià)值額。四、合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。合同中原來約定的爭議條款的效力，繼續(xù)有效。 1述同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件？ 須雙方基于同一雙務(wù)合同互負(fù)對價(jià)債務(wù)。同時(shí)履行抗辯權(quán)是基于雙方義務(wù)之 本質(zhì)上的牽連性而運(yùn)用公平理念的結(jié)果，而這種牽連性發(fā)生的載體即是義務(wù)產(chǎn)生的基礎(chǔ) —— 雙務(wù)合同。①須由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生債務(wù)②須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)③當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)之間具有對價(jià)性和牽連性。 須行使抗辯權(quán)之當(dāng)事人無先行給付義務(wù)。當(dāng)事人只有在無法定或約定的先行給付義務(wù)時(shí)，才得行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。 對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定正確履行債務(wù)。雙務(wù)合同中一方當(dāng)事人請求另一方履行債務(wù)時(shí)，如果其負(fù)有的與對方債務(wù)有對價(jià)關(guān)系的債務(wù)未履行，則對方有權(quán)行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕自己的履行。 須對方的對待給付是可能履行的。同時(shí)履 行抗辯權(quán)的制度價(jià)值在于通過暫時(shí)拒絕自己的履行來促使對方作出對等履行，從而達(dá)到同時(shí)履行之效果。 1合同全面履行原則？全面履行原則，是指合同的當(dāng)事人必須按合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。合同是雙方當(dāng)事人根據(jù)自己的實(shí)際需要而訂立的，合同中的各項(xiàng)條款都反映了當(dāng)事人所追求的目的和實(shí)際承受能力。因此，債務(wù)人只有按照約定全面履行合同，合同目的才能得以實(shí)現(xiàn)，債權(quán)人的利益需求也才能得到滿足。全面履行原則，是合同本質(zhì)要求的集中體現(xiàn)?！逗贤ā贰爱?dāng)事 人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)?！本唧w內(nèi)容表現(xiàn)： 按照合同約定的主體履行。合同是特定當(dāng)事人間的一種民事法律關(guān)系。 按照合同約定的標(biāo)的履行。合同的標(biāo)的是合同當(dāng)事人之所以訂立合同的根本原因，是合同的核心。 按照合同約定的質(zhì)量履行。合同的全面履行，意味著必須精確地按照合同約定的質(zhì)量履行。 按照合同約定的價(jià)款或報(bào)酬履行。價(jià)款或報(bào)酬是合同的重要內(nèi)容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服務(wù)的對價(jià)。按照合同約定的履行地點(diǎn)履行。只有在履行地點(diǎn)履行，才可以產(chǎn)生合同債務(wù)消滅的法律效果。 按照合同約定的履行期限履 行。履行期限是指債務(wù)人履行債務(wù)和債權(quán)人接受履行的時(shí)間。 按照合同約定的履行方式履行。履行方式是債務(wù)人履行債務(wù)的方法。全面履行原則是合同履行的一項(xiàng)是根本的要求，是判斷合同是否履行即是否違約的標(biāo)準(zhǔn)，是衡量合同履行程度和確定違約責(zé)任的尺度。 1從代位權(quán)的涵義論代位權(quán)的適用條件？代位權(quán)，是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)并對債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)構(gòu)成妨害之時(shí)，債權(quán)人為促使自己的債權(quán)，可以以自己的名義行使債務(wù)人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。適用條件： 債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的 合同關(guān)系。有效的合同關(guān)系的存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)。 債務(wù)人的債權(quán)已到期。代位權(quán)以債務(wù)人對第三人的權(quán)利為客體，因此，代位權(quán)的發(fā)生當(dāng)然以債務(wù)人現(xiàn)實(shí)的權(quán)利存在為前提。 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。所謂怠于行使，是指應(yīng)該行使并且能夠行使權(quán)力卻不行使。 債務(wù)人已經(jīng)陷于履行遲延。在債務(wù)人遲延履行之前，債權(quán)人的債權(quán)能否實(shí)現(xiàn)，尚難預(yù)料，此時(shí)，如允許債權(quán)人行使代位權(quán)，則會干預(yù)債務(wù)人的自治空間，對債務(wù)人過于苛刻。 債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。除此之外，債權(quán)人不享有對怠于行使權(quán)力之債務(wù)人的代位權(quán)。 1比較代位權(quán) 與撤銷權(quán) 代位權(quán)，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)并對債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)構(gòu)成妨害之時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義行使債務(wù)人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。債權(quán)人要行使代位權(quán)，必須具備以下條件：（ 1）債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的合同關(guān)系。有效的合同關(guān)系的存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)。如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同不成立，被確認(rèn)無效或被撤銷等，則合同之債自始即不存在，債權(quán)也不存在，因而債權(quán)人也就不可能行使代位權(quán)。（ 2）債務(wù)人的債權(quán)已到期。代位權(quán)以債務(wù)人對第三人 的權(quán)利為客體，因此，代位權(quán)的發(fā)生當(dāng)然以債務(wù)人現(xiàn)實(shí)的權(quán)利存在為前提。另外，可代位行使的債權(quán)必須非專屬于債務(wù)人的債權(quán)。（ 3）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。所謂債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，是指應(yīng)該行使并且能夠行使權(quán)力卻不行使。（ 4）債務(wù)人已經(jīng)履行遲延。（ 5）債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。有保全債權(quán)的必要，是指債權(quán)人的債權(quán)已因債務(wù)人的怠于行使其債權(quán)的消極行為而出現(xiàn)不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)。撤銷權(quán)，是指債權(quán)人在債務(wù)人放棄對第三人的到期債權(quán)、實(shí)施無償處分財(cái)產(chǎn)或以非正常低價(jià)處分財(cái)產(chǎn)的行為而妨害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，依法享有的請求法院撤銷債務(wù)人所實(shí)施的 上述行為的權(quán)利。撤銷權(quán)的成立要件： 1．客觀要件：（ 1）須有債務(wù)人的行為；（ 2）須債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)有效成立并繼續(xù)存在；（ 3）須債務(wù)人的行為危害債權(quán)。 2．主觀要件：（ 1）債務(wù)人的惡意；（ 2）受益人的惡意。 1論違約責(zé)任的歸責(zé)原則？（一）歸責(zé)原則概述。歸責(zé)原則是指合同違約法律制度中采取的一種確認(rèn)違約行為的原則，違約簡言之就是不履行合同義務(wù)，不履行合同義務(wù)自然會給相對人造成一定的損失，所以人們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由不履行合同方承擔(dān)相對人的損失，后來國家確認(rèn)了人們對不屐合同承擔(dān)對方損失的認(rèn)識，并上升為法律，逐步形成違約責(zé)任法 律制度。（二）傳統(tǒng)歸責(zé)原則法律分析。傳統(tǒng)的違約責(zé)任歸責(zé)原則被認(rèn)為是過錯(cuò)責(zé)任原則，當(dāng)事人只有具備過錯(cuò)的條件才承擔(dān)違約責(zé)任，沒有過錯(cuò)就無須承擔(dān)違約責(zé)任。（三）我國《合同法》的歸責(zé)原則。傳統(tǒng)的歸責(zé)原則已經(jīng)不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的需要，我國新的《合同法》第 107 條規(guī)定“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。” 論違約責(zé)任的構(gòu)成？（一）主體條件。違約責(zé)任是當(dāng)事人違反了有效合同后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，所以凡是違約責(zé)任必須是當(dāng)事人因不履行合同或不完全履行合同導(dǎo) 致的法律后果。主體資格是主體進(jìn)行各種法律行為的前提條件，如果主體資格不合格的或有缺陷，就不能構(gòu)成有效的合同，當(dāng)事人也就不用承擔(dān)違約責(zé)任。二）違約行為。合同是一種債權(quán)，債權(quán)最主要的特征就是債權(quán)人需要借助債務(wù)人的主動(dòng)履行才能實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利，如果債務(wù)人不主動(dòng)履行的，債權(quán)人就不能享受權(quán)利。三）承擔(dān)違約責(zé)任的主觀條件。合同履行是一種客觀事實(shí)，合同沒有履行或沒有完全履行客觀上也使對方的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)，為了維護(hù)對方的合同權(quán)利，就要讓違約方承擔(dān)違約責(zé)任。 2試從法律責(zé)任競合的概念分析法律責(zé)任競合的意義？法律競合是指行為人 的行為觸犯了兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律的禁止性規(guī)定，行為人因此要受到兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律的管轄，并根據(jù)管理法律的規(guī)定承擔(dān)具體的法律責(zé)任，權(quán)利人可選擇適用相關(guān)的法律維護(hù)自己的合法權(quán)益?！逗贤ā返?122 條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！边@里說的其他法律包括產(chǎn)品質(zhì)量法，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，計(jì)量法，商標(biāo)法，專利法，著作權(quán)法，公司法，反不正當(dāng)競爭法等法律，這條規(guī)定可以使合同當(dāng)事人的權(quán)益收到更充分的保護(hù)。綜上所述，法律責(zé) 任競合的意義有：因?yàn)椴煌姆伤S護(hù)的社會秩序及追求目標(biāo)不同，所以不同的法律規(guī)定的法律責(zé)任很可能是不一致的。傳統(tǒng)的合同法確認(rèn)當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任只是根據(jù)合同法的規(guī)定，而對違約人同時(shí)違反了其他法律的規(guī)定缺乏管轄的依據(jù)，于是只得追究其違約責(zé)任，而不能追究其更為嚴(yán)重的其他法律責(zé)任。現(xiàn)行合同法規(guī)定了法律責(zé)任競合制度，如果當(dāng)事人的行為違反了合同的規(guī)定，同時(shí)又違反了其他法律的規(guī)定給對方當(dāng)事人造成人身和財(cái)產(chǎn)損害時(shí)，受損害方可選擇適用合同法或其他法律請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，以更為有效地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。 2 法律管轄競合的依據(jù)的內(nèi)容？ 特別合同法與合同法的關(guān)系。合同本是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的確定化和具體化的協(xié)議，無論是書面合同還是口頭合同，都反映著一定的財(cái)產(chǎn)利益關(guān)系?！吨腥A人民共和國合同法》是我國目前最完善系統(tǒng)的合同法，凡是有關(guān)合同訂立、合同成立、合同生效、合同變更和解除、合同履行、違約責(zé)任的范圍及確定等具體的合同法律制度均由《合同法》管轄和調(diào)整，權(quán)利義務(wù)由《合同法》認(rèn)定。 合同法與相關(guān)法律的關(guān)系。合同法是調(diào)整合同權(quán)利義務(wù)的法律規(guī)范，而合同的權(quán)利義務(wù)的重點(diǎn)內(nèi)容在于對違約責(zé)任的認(rèn)定和如何強(qiáng)制債務(wù)人履行合同義務(wù)。 合同義務(wù)是當(dāng)事人在合同中約定的，合同沒有約定則不構(gòu)成合同義務(wù)。 2合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同的區(qū)別？合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同都是當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，但有區(qū)別： 當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的關(guān)系不同。合作開發(fā)合同，雙方當(dāng)事人享有和承擔(dān)著類似的權(quán)利和義務(wù)委托開發(fā)合同，雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是相對的，委托人是主要義務(wù)也就是開發(fā)人的權(quán)利，而開發(fā)人的主要義務(wù)即委托人所享有的權(quán)利。 當(dāng)事人進(jìn)行研究開發(fā)工作的方式不同。合作開發(fā)合同的當(dāng)事人共同參加研究開發(fā)工作，當(dāng)然 各方可以共同進(jìn)行全部的研究開發(fā)工作，也可以約定進(jìn)行分工。委托開發(fā)合同的當(dāng)事人一方進(jìn)行物質(zhì)投資和經(jīng)費(fèi)投入，只有一方從事研究開發(fā)工作。 研究開發(fā)成果歸屬不同。合作開發(fā)合同，當(dāng)事人訂立合同的目的是相同的，即取得研究開發(fā)成果，因而研究開發(fā)取得的成果是共有的；委托開發(fā)合同研究開發(fā)成果是歸委托人所有。 2試述協(xié)作履行原則。協(xié)作履行原則，是合同法規(guī)定的合同履行應(yīng)當(dāng)遵守的原則之一，是指：在合同履行過程中，當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠實(shí)信用原則互相提供條件和方便，并要求對方當(dāng)事人協(xié)助其履行合同債務(wù)的履 行原則。內(nèi)容有：①當(dāng)事人之間要互通情況，互相照顧，及時(shí)向?qū)Ψ浇榻B履行的情況。②如果因客觀原因不能履行，應(yīng)及時(shí)報(bào)告對方，雙方都應(yīng)積極采取措施，加以補(bǔ)救，減少損失。③當(dāng)事人一方因另一方違反合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施防止損失的擴(kuò)大。④債權(quán)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)接收對方的履行，并為其履行創(chuàng)造必要的方便條件。⑤債務(wù)人在履行過程中遇到的困難，債權(quán)人應(yīng)盡可能給與幫助。 案例題 1．某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一花瓶，系趙某的祖父留下。李某通過他人得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實(shí)價(jià)值，李某用 1 萬 5 千元買下。隨后，李某將該 花瓶送至某拍賣行進(jìn)行拍賣，賣得價(jià)款11 萬元。趙某在一個(gè)月后得知此事，認(rèn)為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請求。經(jīng)人指點(diǎn)，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請求撤銷合同，并請求李某返還該花瓶。 試分析：