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正文內(nèi)容

二級建造師法律法規(guī)電子版部分-資料下載頁

2024-11-15 23:43本頁面
  

【正文】 得工程勘察勞務資質(zhì)的企業(yè),可以承接巖土工程治理、工程鉆探、鑿井工程勘察勞務工作。(2)工程設計企業(yè)資質(zhì)工程設計資質(zhì)分為工程設計綜合資質(zhì)、工程設計行業(yè)資質(zhì)、工程設計專項資質(zhì)。工程設計綜合資質(zhì)只設甲級;工程設計行業(yè)資質(zhì)和工程設計專項資質(zhì)根據(jù)工程性質(zhì)和技術(shù)特點設立類別和級別。取得工程設計綜合資質(zhì)的企業(yè),其承接工程設計業(yè)務范圍不受限制;取得工程設計行業(yè)資質(zhì)的企業(yè),可以承接同級別相應行業(yè)的工程設計業(yè)務;取得工程設計專項資質(zhì)的企業(yè),可以承接同級別相應的專項工程設計業(yè)務。取得工程設計行業(yè)資質(zhì)的企業(yè),可以承接本行業(yè)范圍內(nèi)同級別的相應專項工程設計業(yè)務,不需再單獨領取工程設計專項資質(zhì)。3.工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)根據(jù)《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(2001年8月29日建設部令第102號發(fā)布),工程監(jiān)理企業(yè)的資質(zhì)等級分為甲級、乙級和丙級,并按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點劃分為若干工程類別。甲級工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中一、二、三等工程;乙級工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中二、三等工程;丙級工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中三等工程。掌握專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度 《建筑法》第14條規(guī)定:“從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員,應當依法取得相應的執(zhí)業(yè)資格證書,并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。”一、建筑業(yè)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度的含義建筑業(yè)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度指的是我國的建筑業(yè)專業(yè)人員在各自的專業(yè)范圍內(nèi)參加全國或行業(yè)組織的統(tǒng)一考試,獲得相應的執(zhí)業(yè)資格證書,經(jīng)注冊后在資格許可范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)的制度。建筑業(yè)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度是我國強化市場準人制度、提高項目管理水平的重要舉措。二、目前我國主要的建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格種類 我國目前有多種建筑業(yè)專業(yè)執(zhí)業(yè)資格,其中主要有:1.注冊建筑師;2.注冊結(jié)構(gòu)工程師; 3.注冊造價工程師; 4.注冊土木(巖土)工程師;5.注冊房地產(chǎn)估價師;6.注冊監(jiān)理工程師; 7.注冊建造師。三、建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格的共同點 這些不同崗位的執(zhí)業(yè)資格存在許多共同點,這些共同點正是我國建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格的核心內(nèi)容。(一)均需要參加統(tǒng)一考試跨行業(yè)、跨區(qū)域執(zhí)業(yè)的,就要參加全國統(tǒng)一考試;只在本行業(yè)內(nèi)部執(zhí)業(yè)的,要參加本行業(yè)統(tǒng)一考試;只在本區(qū)域內(nèi)部執(zhí)業(yè)的,要參加本區(qū)域統(tǒng)一考試。(二)均需要注冊只有經(jīng)過注冊后才能成為注冊執(zhí)業(yè)人員。沒有注冊的,即使通過了統(tǒng)一考試,也不能執(zhí)業(yè)。每個不同的執(zhí)業(yè)資格的注冊辦法均由相應的法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定。(三)均有各自的執(zhí)業(yè)范圍每個執(zhí)業(yè)資格證書都限定了一定的執(zhí)業(yè)范圍,其范圍也均由相應的法規(guī)或者規(guī)章所界定。注冊執(zhí)業(yè)人員不得超越范圍執(zhí)業(yè)。(四)均須接受繼續(xù)教育 由于知識在不斷更新,每一位注冊執(zhí)業(yè)人員都必須要及時更新知識,因此都必須要接受繼續(xù)教育。接受繼續(xù)教育的頻率和形式由相應的法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定。上面這些相同點是宏觀范圍上的相同點,它們還有許多微觀范圍的相同點,例如,不得同時應聘于兩家不同的單位等,具體的相同點在此就不予以歸納了。這些具體的相同點在相應的法規(guī)或者辦法中都有詳細的規(guī)定。2201044掌握工程發(fā)包制度一、建設工程發(fā)包方式建設工程的發(fā)包方式主要有兩種:招標發(fā)包和直接發(fā)包?!督ㄖā返?9條規(guī)定:“建筑工程依法實行招標發(fā)包,對不適用于招標發(fā)包的可以直接發(fā)包。” 建筑工程實行公開招標的,發(fā)包單位應當依照法定程序和方式,在具備相應資質(zhì)條件的投標者中,擇優(yōu)選定中標者。建筑工程實行招標發(fā)包的,發(fā)包單位應當將建筑工程發(fā)包給依法中標的承包單位。建筑工程實行直接發(fā)包的,發(fā)包單位應當將建筑工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的承包單位。二、提倡實行工程總承包我國提倡對建筑工程實行總承包。《建筑法》第24條第2款規(guī)定,“建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位,也可以將建筑:工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位”。三、禁止將建設工程肢解發(fā)包和違法采購(一)禁止發(fā)包單位將建設工程肢解發(fā)包肢解發(fā)包指的是建設單位將應當由一個承包單位完成的建設:r程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。肢解發(fā)包的弊端在于:1.肢解發(fā)包可能導致發(fā)包人變相規(guī)避招標發(fā)包人可能會將大的工程項目肢解成若干小的工:程項目,使得每一個小的千程項日都不滿足關于招標規(guī)模和標準的規(guī)定,從而達到了變相規(guī)避招標的效果。2.肢解發(fā)包會不利于投資和進度目標的控制肢解發(fā)包意味著本來應該由一家承包商完成的項目,現(xiàn)在由兩家或者兩家以上的承包商完成了。這就會使得一些崗位出現(xiàn)重復設置的人員,也不利于各飛序的協(xié)調(diào),難以形成流水作業(yè)。這些弊端的結(jié)果就是不利于投資和進度目標的控制。3.肢解發(fā)包也會增加發(fā)包的成本 肢解發(fā)包必然會使得發(fā)包的次數(shù)增加,這就必然會導致發(fā)包的費用增加。4.肢解發(fā)包增加了發(fā)包人管理的成本 肢解發(fā)包會導致合同數(shù)增加,這就必然會導致發(fā)包人在管理上會增加難度,進一步導發(fā)包人在合同管理上會增加成本。由于肢解發(fā)包存在上面這些弊端,所以,《建筑法》第24條規(guī)定,“禁止將建筑飛:程肢解發(fā)包,不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾承包單位”。(二)禁止違法采購 工程建設項目不符合《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》(原國家計委令第3號)規(guī)定的范圍和標準的小規(guī)模的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備的采購主要有二種形式:(1)由建設單位負責采購;(2)由承包商負責采購;(3)由雙方約定的供應商供應。按照合同約定,建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備由:廠程承包單位采購的,發(fā)包單位不得指定承包單位購人用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備或者指定生產(chǎn)廠、供應商。2201045掌握工程承包制度一、資質(zhì)管理(一)關于資質(zhì)管理的規(guī)定承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。(二)關于資質(zhì)管理糾紛的處理2005年1月1日開始實行的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定:“建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據(jù)合同法第52條第(5)項的規(guī)定,認定無效:1.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的; 2.沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;3.建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。” 上面的三種情形違反了《建筑法》關于發(fā)承包的規(guī)定,依據(jù)《合同法》第52條屬于無效的合同。對該合同按照以下辦法處理:1.建設工程施工合同無效,但建沒工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付程價款的,應予支持。2.建設丁程施工合同無效,且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理。●修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人擔修復費用的,應予支持?!裥迯秃蟮慕ㄔO工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。因建設工程不合格造成的損失,發(fā)包人有過錯的,也應承擔相應的民事責任。3.承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施:廠合同,在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級,當事人請求按照無效合同處理的,不予支持。二、聯(lián)合承包《建筑法》第27條規(guī)定:“大型建筑:正程或者結(jié)構(gòu)復雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包?!?一)聯(lián)合體中各成員單位的責任承擔 1.內(nèi)部責任組成聯(lián)合體的成員單位投標之前必須要簽訂共同投標協(xié)議,明確約定各方擬承擔的工作和責任,并將共同投標協(xié)議連同投標文件一并提交招標人。依據(jù)《工程建設項目施工招標投標辦法》,聯(lián)合體投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的,由評標委員會初審后按廢標處理。2.外部責任 《建筑法》第27條同時規(guī)定:“共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任?!必撚羞B帶義務的每個債務人,都負有清償全部債務的義務,履行了義務的人,有權(quán)要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額。(案例]四海建筑公司與強大建筑公司組成了一個聯(lián)合體去投標,他們在共同投標協(xié)議中約如果在施工的過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題而遭遇建設單位的索賠,各自承擔索賠額的50%。后來在施工的過程中果然由于四海建筑公司的施工技術(shù)問題出現(xiàn)了質(zhì)量問題并因此遭到了建設單位的索賠,索賠額是10萬元。但是,建設單位卻僅僅要求強大建筑公司賠付著比索賠款。強大建筑公司拒絕了建設單位的請求,其理由有兩點:1.質(zhì)量事故的出現(xiàn)是四海建筑公司的技術(shù)原因,應該由四海建筑公司承擔責任。2.共同投標協(xié)議中約定了各自承擔50%的責任,即使不由四海建筑公司獨自承擔,起碼四海建筑公司也應該承擔50%的比例,不應該由自己拿出這筆錢。你認為強大建筑公司的理由成立嗎?(分析]理由不成立。依據(jù)《建筑法》,聯(lián)合體中共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。也就是說,建設單位可以要求四海建筑公司承擔賠償責任,也可以要求強大建筑公司承擔賠償責任。已經(jīng)承擔責任的一方,可以就超出自己應該承擔的部分向?qū)Ψ阶穬敗5菂s不可以拒絕先行賠付。(二)聯(lián)合體資質(zhì)的認定聯(lián)合體作為投標人也要符合資質(zhì)管理的規(guī)定,因此,也必須要對聯(lián)合體確定資質(zhì)等級。《建筑法》對如何認定聯(lián)合體資質(zhì)作出了原則性規(guī)定:兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的,應當按照資質(zhì)等級較低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程?!墩袠送稑朔ā芳捌湎嚓P規(guī)定對“聯(lián)合體投標”問題作出了更具體規(guī)定。參見22201053。三、轉(zhuǎn)包轉(zhuǎn)包指的是承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條規(guī)定:“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則的規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得?!边@里的違法所得,依照相關司法解釋,應理解為“扣除成本后的獲利部分”。四、法律責任1.超越資質(zhì)承攬工程的法律責任發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應資質(zhì)條件的承包單位的,工程肢解發(fā)包的,責令改正,處以罰款。或者違反本法規(guī)定將建筑超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的,責令停止違法行為,處以罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書;有違法所得的,予以沒收。未取得資質(zhì)證書承攬工程的,予以取締,并處罰款;有違法所得的,予以沒收。以欺騙手段取得資質(zhì)證書的,吊銷資質(zhì)證書,處以罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。2.轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書的法律責任 建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失,建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。3.發(fā)承包中行賄、受賄的法律責任在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;不構(gòu)成犯罪的,分別處以罰款,沒收賄賂的財物,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。對在工程承包中行賄的承包單位,除依照前款規(guī)定處罰外,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。22201046掌握工程分包制度一、分包的含義 分包,是指總承包單位將其所承包工程中的專業(yè)工程或者勞務作業(yè)發(fā)包給其他承包單位完成的活動。分包分為專業(yè)工程分包和勞務作業(yè)分包。專業(yè)工程分包,是指總承包單位將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)的其他承包單位完成的活動。勞務作業(yè)分包,是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給勞務分包企業(yè)完成的活動。二、分包的資質(zhì)管理 《建筑法》第29條規(guī)定,“建筑工程總承包單位可以將承包:工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位。”例如,對于建筑業(yè)企業(yè)依據(jù)下列原則承攬工程:(一)施工總承包企業(yè)獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè),可以對工程實行施工總承包或者對主體工程實行施工承包。承擔施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工,也可以將非主體工程或者勞務作業(yè)分包給具有相應專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。(二)專業(yè)承包企業(yè)獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè),可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè):工程或者建設單位按照規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工,也可以將勞務作業(yè)分包給具有相應勞務分包資質(zhì)的勞務分包企業(yè)。(三)勞務分包企業(yè)獲得勞務分包資質(zhì)的企業(yè),可以承接施32,總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務作業(yè)。三、對分包單位的認可《建筑法》第29條進一步規(guī)定“除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設單位認可?!边@條規(guī)定實際上賦予了建設單位對分包商的否決權(quán)。即沒有經(jīng)過建設單位認可的分包商是違法的分包商。盡管《建筑法》將認可的范圍局限于“總承包合同中約定的分包單位”以外的分包商。但是,由于總承包合同中的分包單位已經(jīng)在合同中得到了建設單位的認可,所以,實質(zhì)上需要建設單位認可的分包單位的范圍包含了所有的分包單位。然而,認可分包單位與指定分包單位是不同的。認可是在總承包單位已經(jīng)作出選擇的基礎上進行確認,而指定則是首先由建設單位作出選擇。在國外,可以存在指定分包商,例如《FIDIC施工合同條件》中就有指定分包商。但是,指定分包商在國內(nèi)是違法的?!豆こ探ㄔO項目施工招標投標辦法》第66條也規(guī)定:“招標人不得直接指定分包人?!彼?、違法分包 《建筑法》禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。也禁止分包單位將其承包的工程再分包。依據(jù)《建筑法》,《建設工程質(zhì)量管理條例》更進一步將違法分包的情形界定為:,1.總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的; 2.建設工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的; 3施工總承包單位將建設工程主體結(jié)構(gòu)的施:正分包給其他單位4.分包單位將其承包的建設工程
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