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正文內(nèi)容

166創(chuàng)業(yè)寶典之創(chuàng)業(yè)省錢大法-資料下載頁

2024-11-10 00:23本頁面
  

【正文】 要素,而依附于法律規(guī)則或法律原則。2.法律概念的分類(1)根據(jù)其內(nèi)容可以分為基本的(原本的)法律概念(如合同、政黨防衛(wèi))和非基本的(與法律相關(guān)的)法律概念(如放火、殺害);(2)根據(jù)其所描述的對象,可以分為時間概念(如期間)、空間概念(如居所、行為地)、涉人概念(如公 民、合伙人、當事人)、涉事概念(如違約、侵權(quán))、涉物概念(財產(chǎn)、標的)。第四節(jié) 法的淵源與分類一、法的淵源的概念(一)法的淵源的含義 我國目前所講的法的淵源,一般有實質(zhì)意義法的淵源和形式意義法的淵源兩種不同的解釋。1.在實質(zhì)意義上,法的淵源指法的內(nèi)容的來源,如法淵源于經(jīng)濟或經(jīng)濟關(guān)系。2.形式意義上的淵源,也就是法的效力淵源,指一定的國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認可的具有不 同法的效力和地位的法的不同表現(xiàn)形式,如制定法、判例法、習慣法、法理等。在我國,對法的淵源的理 解,一般指效力意義上的淵源,主要是各種制定法。(二)法的淵源的分類1.根據(jù)法的淵源的載體形式的不同,可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源。2.從法的淵源與法規(guī)范關(guān)系的角度,可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源,為法的直接淵源,學說等法規(guī)范、法條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。3.根據(jù)是否經(jīng)過國家制定程序,法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。4.根據(jù)法的淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。5.在實踐中,法的淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。(1)法的正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源,如 憲法、法律、法規(guī)等,主要為制定法。(2)法的非正式淵源則指那些具有法律意義的準則和觀念,這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性 的明文體現(xiàn),如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣等。二、當代中國法的淵源(一)當代中國法的淵源主要為以憲法為核心的各種制定法,包括 1.憲法2.法律 3.行政法規(guī)4.地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)的規(guī)范性文件 5.特別行政區(qū)的法律 6.規(guī)章7.國際條約、國際慣例(二)國家政策是當代中國法的非正式淵源之一。在法學上一般也認為,習慣應視為我國法的非正式淵源。(三)在當代中國,不采用判例法制度,判例不具有拘束力,不是法的正式淵源之一。但我國應當重視判 例的作用。三、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化(一)規(guī)范性法律文件的規(guī)范化1.規(guī)范性法律文件的規(guī)范化是指有權(quán)大國家機關(guān)在制定規(guī)范性法律文件時,必須遵循有關(guān)要求,使規(guī)范性 法律文件符合一定的規(guī)格和標準,從而使一個國家的規(guī)范性法律文件成為內(nèi)部和諧、外部協(xié)調(diào)的整體。2.規(guī)范性法律文件的規(guī)范化要求(1)不同等級或不同層次的規(guī)范性文件只能由不同的國家機關(guān)制定;(2)應明確不同登記或不同層次的規(guī)范性法律文件的不同法律地位、效力及其相互關(guān)系;(3)不同登記或不同層次的規(guī)范性法律文件的名稱,特定表達方式;(4)法律文字的簡練明確,法律術(shù)語的嚴禁統(tǒng)一等。(二)規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化1.規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化是指采用一定的方式,對已制定頒布的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件實行歸類、整理或編篡,使之集中起來作有系統(tǒng)的排列的活動。2.法律匯編與法律編篡是規(guī)范性文件系統(tǒng)化的兩種基本方法。法律清理也是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種 方法。四、法的分類1.國內(nèi)法與國際法(按照法的創(chuàng)制與適用主體的不同)2.根本法與普通法(按照法的效力、內(nèi)容和制定程序的不同)3.一般法與特別法(按照法的效力范圍的不同):特別法如戒嚴法、兵役法、教師法等。4.實體法與程序法(按照法規(guī)定的具體內(nèi)容的不同):實體法一般為主法,程序法一般為輔助法。5.成文法與不成文法(按照法的創(chuàng)制和表達形式的不同):不成文法主要為習慣法。第五節(jié) 法律部門與法律體系一、法律部門(一)法律部門的含義1.法律部門,也稱部門法,是根據(jù)一定標準和原則所劃定的調(diào)整同一類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2.法律部門離不開成文的規(guī)范性法律文件,但二者不是一個概念。(1)有的法律部門的名稱是用該部門基本的規(guī)范性法律文件的名稱來表述的,如作為一個法律部門的“刑 法”和作為一個規(guī)范性文件的《刑法》或《刑法典》。但單一的規(guī)范性法律文件不能包括一個完整的法律部門。(2)同時,大多數(shù)規(guī)范性法律文件并非各自包含一個法律部門的規(guī)范,可能還包含屬于其他法律部門的規(guī) 范。(二)劃分法律部門的標準和原則1.一般認為劃分法律部門的主要標準是法律所調(diào)整的不同社會關(guān)系,即調(diào)整對象;其次是法律調(diào)整方法。2.劃分法律部門的原則主要有:(1)粗細恰當。(2)多寡合適(3)主題定類(4)邏輯與實用兼顧二、法律體系1.法律體系,也稱為部門法體系,是之一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范,按照一定的標準和原則,劃分為不同的 法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機聯(lián)系的整體。2.法律體系是一國國內(nèi)法構(gòu)成的體系,不包括完整意義的國際法即國際公法。3.法律體系是一國現(xiàn)行法構(gòu)成的體系反映一國法律的現(xiàn)實狀況,它不包括歷史上廢止的已經(jīng)不再有效的法 律,一般也不包括尚待制定、還沒有制定生效的法律。三、當代中國法律體系(一)公法、私法與社會法1.公法與私法的劃分,最早是由古羅馬法學家烏爾比安提出來的。2.隨著社會的發(fā)展,“法律社會化”現(xiàn)象的出現(xiàn),又形成了一種新的法律即社會法,如社會保障法等。(二)當代中國法律部門 1.憲法:《中華人民共和國憲法》,主要國家機關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、立法法、國籍法等。2.行政法:行政復議法、行政處罰法、行政監(jiān)察法、政府采購法、國家公務員暫行條理等(一般行政法)。食品衛(wèi)生法、藥品管理法、治安管理出發(fā)條理(特別行政法)。3.民法:民法通則,合同法、擔保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、商標法、專利法、著作權(quán)法。著作權(quán)法 實施條例、商標法實施細則。4.商法:公司法、證券法、票據(jù)法、保險法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法。5.經(jīng)濟法:(1)有關(guān)企業(yè)管理的法律:全民所有制工業(yè)企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企 業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法。(2)財政、金融和稅收方面的法律:中國人民銀行法、商業(yè)銀行法、個人所得稅法、稅收征收管理法;(3)有關(guān)宏觀調(diào)控的法律、法規(guī):預算法、統(tǒng)計法、會計法、計量法。(4)有關(guān)市場主體、市場秩序的法律:產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當競爭法、消費者權(quán)益保護法。6.勞動法與社會保障法:勞動法、工會法、礦山安全法、安全生產(chǎn)法。7.自然資源與環(huán)境保護法:(1)屬于自然資源方面的:森林法、草原法、漁業(yè)法、礦產(chǎn)資源法、土地管理法、水法、野生動物保護法。(2)屬于環(huán)境保護方面的:環(huán)境保護法、海洋環(huán)境保護法、水污染防治法、大氣污染防治法、環(huán)境影響評 價法等。8.刑法:刑法,單行法律法規(guī)的有關(guān)條款。9.訴訟法:(1)刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法(2)律師法、法官法、檢察官法、仲裁法、監(jiān)獄法 第六節(jié)法的效力一、法的效力的含義、分類和法的效力范圍1.通常法的效力可以分為規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。2.狹義的法的效力可以分為四種,或稱四個效力范圍:(1)對人的效力(2)對事的效力(3)空間效力(4)時間效力3.在這四個效力范圍中,對人和對事的效力范圍先于空間與時間的效力范圍。二、法對人的效力1.在世界各國的法律實踐中先后采用過四種對人的效力的原則:(1)屬人主義(2)屬地主義(3)保護主義(4)以屬地主義為主,與屬人主義、保護主義相結(jié)合。這是近代以來多數(shù)國家采用的原則,我國也是如此。2.根據(jù)我國法律,對人的效力包括兩個方面:(1)對中國公民的效力。(2)對外國人和無國籍人的效力:A.對在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人和無國籍人在中國領(lǐng)域內(nèi),除法律另有規(guī) 定者外,適用中國法律。B.在中國領(lǐng)域外的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人在中國領(lǐng)域外對中國國家或者公民犯罪,而 按《中華人民共和國刑法》規(guī)定的最低刑為3 年以上有期徒刑的,可以適用中國刑法;但是按照犯罪地的 法律不受處罰 的除外。三、法的空間效力一般來說,一國法律適用于該國主權(quán)范圍所及的全部領(lǐng)域,包括領(lǐng)土、領(lǐng)水及其底土和領(lǐng)空,以及作為領(lǐng) 土延伸的本國駐外使館、在外船舶及飛機。四、法的時間效力 1.法的生效時間:(1)自法律公布之日起生效(2)由該法律規(guī)定具體生效時間(3)規(guī)定法律公布后符合一定條件時生效 2.法終止生效的時間:(1)明示的廢止(2)默示的廢止:適用法律中,出現(xiàn)新法與舊法沖突時,適用新法而使舊法事實上被廢止。3.法的溯及力:(1)就有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律而言,一般以法律不溯及既往為原則。目前各國采用的通例是“從 舊兼從輕”的原則,即新法原則上不溯及既往,但是新法不認為犯罪或者處刑較輕的,適用新法。(2)而在某些有關(guān)民事權(quán)利的法律中,法律有溯及力。第七節(jié) 法律關(guān)系一、法律關(guān)系的概念與種類(一)法律關(guān)系的性質(zhì)和特征1.法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系,具有合法性。(1)法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提(2)法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護的社會關(guān)系本身。社會關(guān)系是一個龐大的體系,其中有些領(lǐng)域是 法律所調(diào)整的,也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的,還有些是法律所保護的對象,這些被保護的 社會關(guān)系不屬于法律關(guān)系本身。即使那些受法律法規(guī)調(diào)整的社會關(guān)系,也并不能完全視為法律關(guān)系。(3)法律關(guān)系是法律規(guī)范的實現(xiàn)形式,是法律規(guī)范的內(nèi)容(行為模式及其后果)在現(xiàn)實社會生活中得到具 體地貫徹。法律關(guān)系是人與人之間的合法關(guān)系。2.法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系。有些法律關(guān)系的產(chǎn)生,不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志,而且要通過法律關(guān)系參加者的個人意志表 示一直,也有很多法律關(guān)系的產(chǎn)生,并不需要這種意志表示。3.法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務關(guān)系。(二)法律關(guān)系的種類1.調(diào)整性法律關(guān)系和保護性法律關(guān)系(按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同)(1)調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系,它所實現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的行為規(guī)則(指示)的內(nèi)容。調(diào)整性法律關(guān)系不需要適用法律制裁,法律主體之間即能夠依法行使權(quán)利、履行義務,如各種依法建立的民事法律關(guān)系、行政合同關(guān)系等。(2)保護性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系,它們執(zhí)行著法的保護職能,所實現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的保護規(guī)則(否定性法律后果)的內(nèi)容,是法的實現(xiàn)的非正常形式。它的典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁,另一方主體(通常是違法者)必須接受這種制裁,如刑事法律關(guān)系。2.縱向(隸屬)的法律關(guān)系和橫向(平權(quán))的法律關(guān)系(按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同)(1)縱向(隸屬)的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系。其特點:A.法律主體處于不平等的地位。如親權(quán)關(guān)系中的家長與子女,行政管理關(guān)系中的上級機關(guān)與下級機關(guān)。B.法律主體之間的權(quán)利與義務具有強制性,既不能隨意轉(zhuǎn)讓,也不能任意放棄。(2)橫向法律關(guān)系:如民事財產(chǎn)關(guān)系、民事訴訟之原、被告關(guān)系等。3.單向(單務)法律關(guān)系、雙向(雙邊)法律關(guān)系和多向(多邊)法律關(guān)系(按照法律主體的多少及其 權(quán)利義務是否一致)(1)單向法律關(guān)系是法律關(guān)系體系最基本的構(gòu)成要素。(2)其實,一切法律關(guān)系均可分解為單向的權(quán)利義務關(guān)系。(3)雙向(雙邊)法律關(guān)系,是指在特定的雙方法律主體之間,存在著兩個密不可分的單向權(quán)利義務關(guān)系。(4)所謂多向(多邊)法律關(guān)系,又稱“復合法律關(guān)系”或“復雜的法律關(guān)系”,是三個或三個以上相關(guān) 法律關(guān)系的復合體,其中既包括單向法律關(guān)系,也包括雙向法律關(guān)系,例如,行政法中的人事調(diào)動關(guān)系。4.第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)(按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的 不同)(1)一切相關(guān)的法律關(guān)系均有主次之分,例如,在調(diào)整性和保護性法律關(guān)系中,調(diào)整性法律關(guān)系是第一性 法律關(guān)系(主法律關(guān)系),保護性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。(2)在實體和程序性法律關(guān)系中,實體法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系),程序性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系),等等。二、法律關(guān)系主體(一)法律關(guān)系主體的含義和種類1.在中國,根據(jù)各種法律的規(guī)定,能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾類: A.公民(自然人)。B.機構(gòu)和組織(法人)C.國家:(1)在特殊情況下,國家可以作為一個整體成為法律關(guān)系主體。例如,國家作為主權(quán)者是國際 公法關(guān)系的主體,可以成為外貿(mào)關(guān)系中的債權(quán)人或債務人。(2)國家可以直接以自己的名字參與國內(nèi)的法律關(guān)系(如發(fā)行國庫券),但在多數(shù)情況下則由國家機關(guān)或 授權(quán)的組織作為代表參加法律關(guān)系。(二)權(quán)利能力和行為能力 1.權(quán)利能力(1)權(quán)利能力,又稱權(quán)義能力(權(quán)利義務能力),是指能夠參與一定的法律關(guān)系,依法享有一定權(quán)利和承 擔一定義務的法律資格。(2)公民的權(quán)利能力可以從不同角度進行分類。A.首先,根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍不同,可以分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利能力。B.其次,按照法律部門的不同,可以分為民事權(quán)利能力、政治權(quán)利能力、行政權(quán)利能力、勞動權(quán)利能力、訴訟權(quán)利能力等。這其中既有一般權(quán)利能力,也有特殊權(quán)利能力。2.行為能力(1)確定公民有無行為能力,其標準有二: A.能否認識自己行為的性質(zhì)、意義和后果; B.能否控制自己的行為并對自己的行為負責。(2)公民的行為能力也可以進行不同的分類,根據(jù)其內(nèi)容不同分為權(quán)利行為能力、義務行為能力和責任行 為能力(3)公民的行為能力問題,是由法律予以規(guī)定的。世界各國的法律,一般都把本國公民劃分為完全行為能 力人、限制行為能力人和無行為能力人。(4)法人組織也具有行為能力,但與公民的行為能力不同,表現(xiàn)在:A.公民的行為能力有完全與不完全之分,而法人的行為能力總是有限的,由其成立宗旨和業(yè)務范圍所決定。B.公民的行為能力和權(quán)利能力并不是同時存在。法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時產(chǎn)生和同時消滅的。三、法律關(guān)系的內(nèi)容(一)法律關(guān)系主體的法律權(quán)利和法律義務1.法律關(guān)系的內(nèi)容就是法律關(guān)系主體之間的法
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