【正文】 掌握庭審發(fā)問權、質(zhì)證權，充分挖掘被告翻供的合理成份及原交代確實存在的與事實不符之處。對同案犯供詞的庭審質(zhì)證同案犯因為與被告人之間存在一定利害關系，其證明被告人有罪的供詞除與被告人的供詞相一致的以外，辯護人均應持幾分懷疑態(tài)度。特別是在被告人拒絕承認有罪，而同案犯證實其有罪，則更需通過庭審發(fā)問與質(zhì)證，充分暴露同案犯供詞不真實的一面。例如同樣在聚眾斗毆案件中，如出現(xiàn)同案犯指證被告人參與，就需要充分利用庭審發(fā)問與質(zhì)證，通過發(fā)問與質(zhì)證，否定同案犯的供詞，并從同案犯的供詞中發(fā)現(xiàn)其矛盾之處，抓住有利于被告人的辯護素材。質(zhì)證時常見的控方帶瑕疵的證據(jù)材料及對策質(zhì)證時控方存在瑕疵的證據(jù)材料常見的有：(l)偵查人員采取刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙及其他非法的方法從被告人及其同案犯中獲取的供詞，違反《刑事訴訟法》第43條規(guī)定及公安部頒發(fā)的《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》第181條及最高人民法院《關于執(zhí)行若干問題的解釋(試行)》第58條的規(guī)定。(2)審問未成年人時，沒有妨礙偵查或無法通知的情形而不通知其家長、監(jiān)護人或教師到場。審問聾啞犯罪嫌疑人沒有通曉聾、啞手勢的人參加。訊問不能曉當?shù)卣Z言文字的犯罪嫌疑人時，沒有配備翻譯人員。這些均違反公安部“程序規(guī)定”第182條規(guī)定。(3)訊問筆錄修改及更正或修改處沒有被告人(犯罪嫌疑人)簽字或按指印，違反公安部“程序規(guī)定”第184條規(guī)定。(4)對被告人在偵查階段供述的申辯和反證，偵查機關沒有及時認真核查、依法處理，違反公安部“程序規(guī)定”第168條規(guī)定，對上述確屬采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證據(jù)，應明確指出其違法性，并按最高院“解釋”第58條的規(guī)定，否定其作為定案的根據(jù)。(二)、對證人證言的庭審質(zhì)證證人證言的質(zhì)證程序，根據(jù)證人是否出庭作證，分為證人出庭直接參與庭審質(zhì)證及僅提供證人談話筆錄或書面證明質(zhì)證。對于證人直接出庭作證的質(zhì)證。要充分利用控方證人出庭作證的機會，通過發(fā)問及質(zhì)證，獲取辯護素材。控方之所以讓證人直接出庭作證，無非是為了進一步鞏固起訴書所認定的事實。因此，控方證人出庭作證時一般都顯得較為從容。對控方所提的問題一般回答得較為流暢。而作為被告人的辯護人，必須對控方證人所要證明的事實及其與案件其它相關證據(jù)材料的存在的內(nèi)在聯(lián)系做到較為全面的掌握，必須圍繞證明被告人無罪、罪輕等有利于被告人的情節(jié)進行質(zhì)證或發(fā)問，善于在證人前后矛盾或難以自圓其說的證言中找到突破口。如證人證言出現(xiàn)兩難狀態(tài)，則要巧設兩難發(fā)問句。唯有動搖控方證人的自信心，才能判斷證人出庭作證時說的是否屬于客觀事實。對不出庭作證的證人證言質(zhì)證。由于國情差異，我國現(xiàn)行刑事審判中控方證人出庭作證還屬少數(shù)，大多數(shù)情況下是以書面的形式作證，對書面證詞，辯護人無法象證人出庭作證那樣巧設發(fā)問句，然而，書面證詞往往都是控方的談話記錄，由于控方取證人員的記錄水平、方式的不一致，以及是在不同階段由不同的人員進行取證，因此需要辯護人在控方移交法院的證詞中，對涉及被告人主要犯罪事實的證人證言進行逐句、逐段認真分析，綜合判斷，提出質(zhì)證意見。如在開庭前就已發(fā)現(xiàn)證人證言有矛盾或隱含有利于被告人的內(nèi)容，除向被害人調(diào)查取證需經(jīng)控方批準外，辯護人也可庭前著手向該證人調(diào)查取證，或就有關疑點申請法院或控方取證。證人證言質(zhì)證時常見控方帶瑕疵的證據(jù)材料。主要有：(l)對證人采取羈押措施取證，違反最高人民檢察院《人民檢察院實施規(guī)則(試行)》第142條規(guī)定。(2)由非偵查機關向證人調(diào)查取證所得的材料作為證據(jù)使用。違反公安部“辦案程序”第51條規(guī)定。(3)詢問證人沒有在證人單位、住宅或偵查機關辦公室內(nèi)進行，違反刑訴法第97條及六部委《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》第17條規(guī)定。(4)詢問證人現(xiàn)場沒有兩名偵查人員，違反最高檢“規(guī)則”第140條及公安部“程序規(guī)定”第188條規(guī)定。(5)詢問未滿18歲的證人，在有條件的情況下，沒有通知其法定代理人到場，違反最高檢“規(guī)則”第143條規(guī)定。(三)對被害人證言的質(zhì)證被害人的證言屬刑事訴訟證據(jù)之一。但由于被害人與被告人之間存在的對立關系，被害人的證言往往具有兩重性。一方面由于被害人是當事人，案發(fā)時的一切唯有他是最清楚的見證人，此時被害人的證言就是最直接的證詞。另一方面由于被害人是被侵害對象，其證言又偏重于指控被告人，并往往作對自己有利的指控。因此，對被害人證詞作為證據(jù)使用時，辯護人應從上述兩方面進行把關、質(zhì)證。在案件中被害人的供詞與其它證據(jù)相互印證的應予認可。沒有其它證據(jù)相印證時，在質(zhì)證時應重點把握：(1)將被害人的證詞與案卷中其它旁證材料相比較，指出被害人證詞中關鍵事實、情節(jié)與其它證據(jù)的不同之處。(2)充分注意被害人證言前后矛盾或夸大其詞之處。(3)充分注意被害人是否有意在作偽證。(4)案發(fā)時的客觀條件是否與被害人陳述的情境相一致。被害人證言質(zhì)證明常見控方帶瑕疵證據(jù)材料：(1)在犯罪嫌疑人不明確，讓被害人進行辨認時，在偵查階段被辨認人少于七人，照片少于十張，在檢察階段被辨認人少于五人，照片少于五張，違反公安部《程序規(guī)定》第251條、最高檢《規(guī)則》第193條的規(guī)定。(2)單一將被害人證言作為起訴依據(jù)，并沒有其它證據(jù)相印證，違反《刑訴法》第61條規(guī)定。(四)對鑒定結論的質(zhì)證刑事案件中較為常見的鑒定結論有：法醫(yī)鑒定、司法精神病學鑒定、筆跡鑒定、化學鑒定、會計鑒定、技術鑒定等。一般為涉及需具有專業(yè)知識的人才能對案件中某些專門性問題進行分析判斷后作出結論的，均需有權威中介部門提供書面鑒定結論。但是，基于鑒定人員的技術水平及鑒定內(nèi)容的復雜程度，司法實踐中有關鑒定結論出現(xiàn)失誤的情況還是經(jīng)常發(fā)生。因此，辯護人在承接刑事個案中，千萬不能看到鑒定結論，就認為該案已作定論。特別是遇到唯有以鑒定結論定性的時候，更應持合理懷疑的態(tài)度。辯護人若囿于自身知識的有限，應在庭前就鑒定結論中的有關問題向?qū)＜易稍?。必要時可要求控方或法院依法進行重新鑒定。如果在庭審中才發(fā)現(xiàn)鑒定結論存在的問題，那么應在庭審中進行質(zhì)證，所出不同意見，或要求進行重新鑒定(必須具有充足理由)。鑒定結論質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料：(1)只有單位蓋章，沒有鑒定人簽字，違反《刑訴法》第120條規(guī)定。(2)人身傷害的醫(yī)學重新鑒定及對精神病的醫(yī)學鑒定沒有到省級人民政府指定的機構進行鑒定，違反《刑訴法》第120條規(guī)定。(3)沒有將用作證據(jù)的鑒定結論告訴被告人、犯罪嫌疑人，剝奪被害人、犯罪嫌疑人的申請補充鑒定及重新鑒定權，違反《刑事訴訟法》第120條規(guī)定。(4)檢察機關對一些專業(yè)性問題需要鑒定時沒有及時向鑒定人送交有關檢材的比對樣本等原始材料，違反最高檢《規(guī)則》第182條規(guī)定。(5)鑒定結論沒有兩名以上具有鑒定資格的鑒定人簽名或蓋章，違反公安部《程序規(guī)定》第238條的規(guī)定。(五)對勘驗檢查筆錄的質(zhì)證現(xiàn)場勘查及檢查筆錄是由偵查人員從案發(fā)現(xiàn)場繪制的。一般應認定具有法律的效力。可作證據(jù)使用。但作為現(xiàn)場勘驗筆錄同樣可能存在一定的不完善性，或受到勘驗人員的經(jīng)驗、程序、知識等方面的影響，以及司法實踐中還存在某些偵查人員在偵查終結后補寫現(xiàn)場勘驗筆錄的情況。因此，作為間接證據(jù)的現(xiàn)場勘驗筆錄也同樣存在去偽存真的問題。勘驗、檢查筆錄質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料：(1)搜查時沒有被搜查人及其家屬或其他證人在場，并由他人簽名或蓋章，違反《刑訴法》第113條規(guī)定。(2)勘驗時沒有兩名與案件無關的證人在現(xiàn)場見證，違反最高檢《規(guī)則》第149條規(guī)定。(3)檢察院決定解剖死因不明尸體時，沒有通知死者家屬在場，違反最高檢《規(guī)則》第150條規(guī)定。(六)對錄音、錄像等影視材料的質(zhì)證錄音、錄像等影視材料作為證據(jù)使用是新《刑訴法》實施以后的事。當事人私下取得的錄音、錄像資料不能作為證據(jù)使用。因此，在控方將影視材料作為證據(jù)使用時，獲取手段是否合法應在庭審質(zhì)證時予以充分注意。錄音、錄像等影視材料質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料：(1)錄音、錄像沒有與原物核對無誤或經(jīng)鑒定證明真實，違反最高院《解釋》第51條規(guī)定。(3)影視材料沒有附制作過程的文字說明及制作人簽名、蓋章，違反最高院《解釋》第51條規(guī)定。(七)對物證、書證和質(zhì)證物證是指證明案件真實情況的一切物品和痕跡。書證是指以其記載的內(nèi)容反映案件事實真相的書面材料或其它物質(zhì)材料，通常以文字、圖表、符號等表示。特證和書證具有客觀性，控方以物證、書證舉證一般不會出現(xiàn)造假(書證、物證本身就系偽造的除外)，需要質(zhì)證之外主要在于控方在取證程序上有否存在錯誤。物證、書證質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料：(1)扣押的物品沒有見證人、持有人簽字，違反《刑訴法》第115條規(guī)定。(2)檢察機關對于扣押的金銀、文物、名貴字畫、違禁品以及其它不易辨別真?zhèn)蔚馁F重物品沒有及時鑒定，違反最高檢《規(guī)則》第170條規(guī)定。(3)檢察機關組織辨認人對同一物品進行辨認時，每名辨認人沒有單獨時行，違反了最高檢《規(guī)則》第193條規(guī)定。(4)公安機關向有關部門調(diào)取物證及書面證據(jù)時，沒有被調(diào)取單位或個人在《調(diào)取證據(jù)通知書》及書面證據(jù)材料上簽字，違反公安部《解釋》第53條規(guī)定。(5)偵查機關提供的書證復印件或物證照片沒有制作過程文字說明及原件原物存放處的說明，違反公安部《規(guī)定》第53條及最高院《解釋》第51條規(guī)定。第五篇：刑事辯護心得刑事辯護心得天道酬勤，我辦理的刑事案件，絕大多數(shù)委托人都是非常滿意的?？偨Y多年從事刑事辯護的心得，要想將一個案子做漂亮，至少要具備扎實的法學功底、機敏的反應能力、洞察秋毫的分析能力與和諧的人際關系、務實的工作態(tài)度。即使是詩人的第一聲啼哭，也不會是一首優(yōu)美的詩，從事刑事辯護這幾年，頗多感慨，我將自己這幾年的經(jīng)驗教訓做個總結，以期對那些剛剛?cè)胄星矣兄居谛淌罗q護的律師同仁能有所幫助。限于水平關系，我肯定無法掌握所有辦理刑事案件的技巧、要領，在此，我只能談談我自己的得失。限于時間、篇幅的關系，我羅列了十條。一、委托人的話不能不信，不能全信，律師不能被委托人的的對案情的描述左右自己的思維。因為委托人見不到卷宗，除非已經(jīng)取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住，委托人也見不到犯罪嫌疑人或被告，案發(fā)當時委托人也未必在場，犯罪嫌疑人或被告在偵查機關訊問時是如何交代的，其他人是如何交代的，這些情況，委托人一概不知。而且基于親情關系，委托人的描述往往攙雜了極其濃郁的感情色彩，難以客觀公正。二、多年的經(jīng)驗告訴我們，公安機關的案件不如檢察院自偵的案件證據(jù)翔實細致，因此，辦理公安機關偵查的案件，不妨格外關注訊問筆錄中的矛盾之處，辦理檢察院自偵的案件，不妨格外關注定性。三、注意詢問技巧，不要公然做出對抗法庭的舉動。特別在很容易被認為是誘導性提問的情況下，在公訴人提出抗議或法官制止的情況下，不要繼續(xù)我行我素，不妨換個方式發(fā)問。比如你問被告人“案發(fā)當晚，你沒有和王某某在一起，對么”，如果此時公訴人提出抗議或法官制止，你不妨這樣繼續(xù)進行你的發(fā)問，“案發(fā)當晚，你和王某某在一起了么”，經(jīng)過剛才的抗議或制止，相信不需要多高的智商，被告一定會明白怎么回答了。對于公訴人員的詢問的內(nèi)容，辯護人一般不要重復詢問，因為公訴人詢問的內(nèi)容，一般都是不利于被告的，辯護人沒有必要讓被告再重復對其不利的話，強化法官對被告的不良印象。四、律師盡量不要接觸受害人，也不要試圖從辦案機關的證人那里得到有利于被告的證據(jù)。因為即使他們做出了有利于被告的證據(jù)，一旦案件出現(xiàn)反復，辦案機關感覺到辦案的壓力，最終的結果很可能一口咬定是律師誘導、教唆、逼迫的。一個不知道如何保護自己的律師，還能指望他去保護被告的合法權益嗎？ 那么，是不是明知道存在有利于被告的證據(jù)也無所作為呢？顯然不是，可以申請辦案機關去調(diào)取證據(jù)！五、除非有切實的把握，沒有必要申請偵查機關的證人出庭做證。剛從事刑事辯護時，我也曾經(jīng)申請公訴機關提供的證人出庭做證，在有限的法院通知證人出庭做證的幾個案件庭審過程中，也幾乎沒有什么收獲。糾其原因，估計是公訴人為了穩(wěn)妥，已經(jīng)在證人出庭之前對證人進行了必要的輔導，證人已經(jīng)掌握了如何應對律師的詢問。六、律師應該多了解些案例，特別是最高人民法院公告中發(fā)布的案例和本地的判例。中國雖然沒有判例法，但是最高法院的判例肯定會或多或少影響地方法院的法官對某些問題的認識。事先知道以前的的類似案子法院如何判決，可以及時幫助律師調(diào)整辯護思路。七、考慮到目前的司法環(huán)境，考慮到檢察機關對審判機關的監(jiān)督職能，一般不要奢望法院做無罪的判決，免得打擊律師的自信。如果堅信被告人無罪，最好將案件解決在偵查階段或?qū)彶槠鹪V階段。我辦理的案件中，那些被告在律師幫助下獲得自由的案件中，沒有一件是宣判無罪的，無一例外是在偵查或?qū)彶槠鹪V階段辦理成功的。當然，不奢望法院做無罪的判決并不代表不可以做無罪的辯護，有時候，做為一種策略，也不妨做無罪的辯護，但是那樣做的前提，是作為辯護策略使用，而且，這種情況一般多發(fā)生在多人犯罪的案件中。八、如何對待當事人請客送禮疏通關系？如果當事人問到他認識某某領導或法官，是不是需要疏通關系，我一貫的做法是既不制止也不慫恿之所以不制止，是因為律師沒有義務制止，當事人自己愿意疏通關系是他們自己的事，律師的職責只是依法為被告辯護。之所以不慫恿，是為了依法辯護并保護自己。九、如何看待刑訊逼供？刑訊逼供的證據(jù)一般難以取得，所以一般情況下律師不要附和被告關于刑訊逼供的說法。正確的做法是從其他方面著手，從能否形成證據(jù)鏈的角度做文章。十、法庭辯論階段需要注意的事項。法庭辯論階段，無論案情多么簡單，律師對這樣的案子多么有經(jīng)驗，一定要寫辯護詞，而且辯護詞不能三言兩語草草了事。拉長篇幅不是為了體現(xiàn)律師對案件的重視，而是為了達到渾水摸魚的效果。宣讀辯護詞時適當掌握速度，特別對于多人犯罪的案件，適當快一點。辯護觀點是用來打動法官的，不是說給公訴人聽的。庭后提交給法庭，法官能接受辯護觀點就是辯護最大的成功，至于公訴人，記不清你有幾個辯點，正好省缺他們一一反駁。司法實踐中，對于公訴人不反駁的辯護觀點，法庭一般情況下都會采信。條條大路通羅馬，成功的辯護也不可能拘泥于這幾條。希望各位同仁有什么心得體會能與本人共享。